依據(jù)《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執(zhí)行首次公開發(fā)行股票上市標準的通知》,，借殼上市條件與IPO標準等同,，上市門檻以及審核標準等同。但上有政策,，下有對策，既然提高了借殼上市的審核標準,，那些寄希望于借殼的公司也有“創(chuàng)新”招數(shù)，各類規(guī)避借殼奇觀開始隱現(xiàn),。按《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》,，借殼上市，是指自控制權(quán)發(fā)生變更之日起,，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額占公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的交易行為;當然,，上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)購買同一或相關(guān)資產(chǎn)的，以其累計數(shù)計算,。隨著對借殼上市審核的趨嚴,，一些市場主體便圖謀通過巧妙安排，避免構(gòu)成借殼上市,、從而規(guī)避相對嚴格的審核標準,。
比如，順榮股份11月30日發(fā)布《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易報告書》公告,，稱擬向李衛(wèi)偉,、曾開天發(fā)行股份及支付現(xiàn)金收購“三七玩”60%股權(quán)，交易完成后,，順榮股份大股東吳氏家族持股比例將從56.04%下降至剛剛合規(guī)的30.86%,，而李、曾兩人將分別持有上市公司22%和20%的股權(quán),。順榮股份稱,，李、曾兩人不是一致行動關(guān)系,，由此,，本次交易不構(gòu)成借殼上市。但是,，李,、曾兩人合計持股數(shù)量將超過順榮股份原來的大股東已是不爭的事實。順榮股份原有主業(yè)與此次購買的游戲資產(chǎn)也并無關(guān)聯(lián),，且“三七玩”還有40%股權(quán)未進入上市公司,、將來仍有可能繼續(xù)注入，就算不將此次交易認定為借殼上市,，但兩者又能有多少區(qū)別?
這樣的監(jiān)管漏洞必須盡快堵上,。
這個事例說明，《重大資產(chǎn)重組管理辦法》所規(guī)定的“借殼上市”交易行為,，定義太窄,、范疇太小,，場外企業(yè)還有其他緩步或變相“借殼上市”的方式。顯然,，僅僅控制《重大資產(chǎn)重組管理辦法》所規(guī)定的“借殼上市”,，會讓其他大量的迂回借殼上市行為鉆了制度漏洞。為了從更廣的范圍規(guī)制企業(yè)借殼上市行為或重大資產(chǎn)重組行為,，可借鑒香港聯(lián)交所對反收購行動的規(guī)制辦法,。《香港聯(lián)交所證券上市規(guī)則》(以下簡稱《上市規(guī)則》)14.06(6)條對反收購行動的定義是,，上市發(fā)行人某項資產(chǎn)收購或某連串資產(chǎn)收購,，該等交易或安排具有達到把擬收購的資產(chǎn)上市的意圖，同時亦構(gòu)成規(guī)避《上市規(guī)則》第八章所載有關(guān)新申請人規(guī)定的一種方法,。(其中指明了“反收購行動”兩種常見情況,，在進行“非常重大的收購事項”的同時發(fā)生或?qū)е律鲜泄究刂茩?quán)轉(zhuǎn)移、在上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移24個月內(nèi)取得控制權(quán)人進行“非常重大的收購事項”,。)
至于聯(lián)交所判斷“是否構(gòu)成規(guī)避”,，主要考慮這么幾點，包括“目標公司是否能夠滿足上市要求的利潤條件;目標公司是否適合上市;該交易是否會使上市公司的主營業(yè)務(wù)完全改變,，或者目標公司是否將構(gòu)成上市公司業(yè)務(wù)的主要部分”等,，被收購的目標公司利潤等不符合上市條件、上市公司收購后主業(yè)改變等等,，都可能屬于規(guī)避新上市規(guī)則,，從而構(gòu)成反收購行動;至于非常重大收購是否導(dǎo)致控股權(quán)轉(zhuǎn)變，這并非考慮因素,，也即交易是否導(dǎo)致控制權(quán)改變,，并非構(gòu)成反收購行動的必要條件。
香港聯(lián)交所對反收購行動的監(jiān)管和規(guī)制非常嚴格,，擬進行反收購行動的上市發(fā)行人,，當作新上市申請人處理，被收購的資產(chǎn)須符合《上市規(guī)則》第八章規(guī)定的盈利等上市條件;擬進行反收購行動的上市發(fā)行人,，須遵守《上市規(guī)則》第九章所列載有關(guān)新上市申請的程序及規(guī)定,，這包括發(fā)出上市文件及繳付不予退還的首次上市費等，這等于將反收購行動徹底納入IPO通道,。
A股市場的重大資產(chǎn)重組,，大致相當于香港聯(lián)交所規(guī)定的“非常重大收購事項”，僅僅規(guī)范《重大資產(chǎn)重組管理辦法》中規(guī)定的“借殼上市”還不夠,，還需借鑒香港聯(lián)交所規(guī)定,，出臺A股市場的“反收購行動”定義，從而將諸多“意圖把擬收購的資產(chǎn)上市,、同時規(guī)避當作新申請人上市的重大資產(chǎn)重組”,，統(tǒng)統(tǒng)納入IPO通道予以規(guī)范,。