●智能手機擅自預裝的一些軟件,，侵犯了消費者的權利,，也構成不正當競爭行為，但卻很少受到法律追究。
●消費者可以委托消費者協(xié)會向法院提起訴訟,，法院應該旗幟鮮明地進行判決,，工信部應該細化對違法企業(yè)的處罰規(guī)定,。
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根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測研究權威機構DCCI發(fā)布的《2013移動應用隱私安全測評報告》,，在具有讀取通話記錄行為的移動應用當中,，高達73.1%為越界抓取。應用程序正是利用了相關功能的調(diào)用權限,，悄悄地盜走用戶的隱私信息,。61%短信記錄讀取、73%通話記錄讀取權限為功能不必須,。通話記錄,、短信記錄、通訊錄是用戶隱私信息泄露的3個高危地帶,。
軟件行業(yè)人士表示,，免費的手機軟件要收回開發(fā)成本，要么是彈出廣告,，要么就是搜集你的信息分析消費習慣,，然后賣給廣告商。面對大量善惡難辨的APP,，面對安裝前真?zhèn)坞y辨的越界提醒,，除了拒絕安裝，用戶是沒有選擇權的,�,！⌒氯A社發(fā) |
隨著我國通訊技術的飛速發(fā)展，智能手機走進了千家萬戶,，越來越多的人開始關注手機軟件這一領域,。
由于手機軟件產(chǎn)品眾多,，為能夠加大市場占有率,，部分手機軟件開發(fā)商與手機生產(chǎn)商或經(jīng)營者、服務提供者相合作,，將一些手機軟件預先安裝在待出售的手機中,。而這些預安裝的手機軟件，除了必要的系統(tǒng)軟件外,，還有一部分是會在后臺暗處運行的軟件,。這些陷阱軟件因在后臺自行運作，而在手機主頁面上并無顯示,，所以會在不被察覺的情況下消耗大量的手機流量,，這讓手機的使用者苦惱不已。
預裝軟件侵犯了消費者的權利
從法律角度而言,，這些預先安裝,、自行消耗流量的手機軟件,，侵犯了手機使用者的知情權和選擇權。
《中華人民共和國消費者權益保護法》第八條規(guī)定：“消費者享有知悉其購買,、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利,。”即賦予了消費者對其所購商品的知情權,。
然而在手機銷售領域,，無論是在手機自帶的產(chǎn)品說明書上還是在銷售人員的經(jīng)營介紹過程中，均只是就手機的品牌,、性能,、型號加以說明，而鮮有提及手機中預裝軟件及這些軟件于后臺運行的情況,。手機的購買者或使用者在使用手機的過程中,，因不清楚預先安裝的手機軟件，從而被扣減流量,、產(chǎn)生相應花費,，其財產(chǎn)權利顯然受到了相應的影響。預先安裝的手機軟件無形中成為了一個消費的陷阱,，安裝者怠于告知的行為,，亦構成了對手機消費者知情權的侵犯。
《中華人民共和國消費者權益保護法》第九條規(guī)定：“消費者享有自主選擇商品或者服務的權利,。消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經(jīng)營者,，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品,、接受或者不接受任何一項服務,。”
手機軟件作為附隨手機銷售的商品一部分,，其亦應賦予手機消費者以選擇的權利,。首先，手機軟件的預先安裝并未征得手機消費者的同意,，故已存在侵犯手機消費者選擇權的情況,。其次，手機消費者對已預先安裝的手機軟件,，亦有接受或拒絕的權利,，即手機購買者或使用者應能夠?qū)ζ渚芙^使用的手機軟件進行刪除、卸載,。
實踐中,，手機用戶能夠刪除、卸載的僅為購買手機后自行安裝的軟件，而對于預先安裝的手機軟件,，常因沒有ROOT權限而無法進行刪除或卸載,。雖然部分手機用戶通過刷機等方式獲得ROOT權限能夠?qū)㈩A先安裝的手機軟件刪除或卸載，但根據(jù)手機廠家的通行規(guī)則,，用戶一旦通過ROOT方式獲得系統(tǒng)修改權限則不再享受廠商對手機的保修服務,。由此可見，即便相關廠商打著方便手機消費者使用的旗號預先安裝手機軟件,，而因這些軟件不能被用戶刪除,、卸載，也侵犯了手機消費者的選擇權,。
此外,，手機預裝消耗流量的軟件不僅會侵犯消費者的相關權益，亦會對正常的市場交易秩序產(chǎn)生影響,，構成不正當競爭,。《反不正當競爭法》第十二條規(guī)定：“經(jīng)營者銷售商品,，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件,。”即禁止強制搭售,。
正常的市場秩序應該是通過合理的競爭,，讓消費者進行自由選擇的一種優(yōu)勝劣汰的過程。但是,，手機預裝軟件通過捆綁手機進行搭售的方式,，侵犯了消費者的知情權及選擇權，并由此排除了與其他同類手機軟件經(jīng)營者的競爭,，侵害了其他同類手機軟件經(jīng)營者的合法權益,，擾亂了市場秩序。因此,，預裝手機軟件的行為也構成了不正當競爭,。
被侵害的消費者為什么維權難
雖然媒體曾多次對手機預裝軟件的消費陷阱進行相應關報道，但在實踐中,，消費者的維權仍存在一些實際的困難,。
一是責任主體難確定,。
手機軟件的開發(fā)者常與手機生產(chǎn)商,、服務商或銷售商進行合作，從而實現(xiàn)預裝手機軟件的目的,，而手機用戶一方面不清楚應向上述哪個主體進行維權,，另一方面亦考慮其與手機軟件的開發(fā)者、生產(chǎn)商、服務商之間并無直接的買賣合同關系,，從而難確定訴訟的對象應為誰,。而在實際產(chǎn)生糾紛時，手機軟件的開發(fā)者與手機生產(chǎn)商,、服務商或銷售商之間亦常會就責任承擔的問題進行推諉,，或就糾紛管轄法院所在地提出異議。
二是取證困難,。
由于預裝手機軟件具有后臺運行的隱蔽性,，且其消耗流量亦為瞬間行為，故對于普通的手機用戶而言,，很難在技術層面上將其侵權行為予以確定,，并作為證據(jù)固定下來。在實踐中,，若不通過專業(yè)的技術手段,，很難對預裝手機軟件的惡意侵權行為做出認定。而就此需進行的相關鑒定,，無疑又增加了當事人的訴訟成本,。
三是訴訟成本。
對單個手機用戶而言,，手機預裝軟件而產(chǎn)生的財產(chǎn)損失通常不會過高,，但如果就此維權，可能會產(chǎn)生大量的時間,、費用等訴訟成本,。賠償數(shù)額的確定，常會考慮消費者的實際損失或侵權方的實際受益,，而對于手機用戶個體而言,，一方面難以準確給出此部分數(shù)額，另一方面確定賠償數(shù)額通常也不會很高,，所以會出現(xiàn)即便最終打贏了官司,，也獲得不到多少賠償?shù)那闆r。這也成為了大多數(shù)手機用戶怠于就此問題進行維權的一個主要原因,。
用戶,、司法、立法都要有所作為
從手機用戶的角度而言,，一方面要加大消費前的審慎意識,，通過查看、詢問,、試用等方式清楚了解手機內(nèi)預先安裝軟件的性能,、消耗流量及運行情況后,，再決定是否購買。另一方面,，要加大自身維權意識,，在被侵權后，可及時向消費者協(xié)會或其他相關部門進行投訴,，亦可委托消費者協(xié)會統(tǒng)一為廣大消費群體向人民法院提起訴訟,。
從司法部門的角度而言，一方面在審理此類問題時,，要適當采取舉證責任倒置的原則,，即考慮各方技術及能力條件，應將相關技術類的舉證責任要求于手機軟件的開發(fā)者或手機生產(chǎn)商或服務商,；另一方面,，在確定手機用戶確被侵權的情況下，應旗幟鮮明地進行判決,，加大對侵權方的判處力度,，并在必要時向相關部門進行建議，給予相應的行政處罰,。
此外,，工業(yè)和信息化部已發(fā)布的《關于加強移動智能終端進網(wǎng)管理的通知》的第四條規(guī)定：“生產(chǎn)企業(yè)不得在智能手機終端中預置惡意軟件，包括擅自收集,、修改用戶個人信息,，擅自調(diào)用手機通信功能，造成用戶流量消耗,、費用損失,、信息泄露等不良后果以及其他影響手機正常功能或通信網(wǎng)絡安全運行的軟件程序�,！笔謾C用戶可借此投訴維權,。但該通知不足之處在于，并未明確規(guī)定當相關企業(yè)違反規(guī)定時應如何進行處罰,，此處仍待進一步細化,。