●智能手機(jī)擅自預(yù)裝的一些軟件,，侵犯了消費(fèi)者的權(quán)利,，也構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，但卻很少受到法律追究,。
●消費(fèi)者可以委托消費(fèi)者協(xié)會(huì)向法院提起訴訟,，法院應(yīng)該旗幟鮮明地進(jìn)行判決，工信部應(yīng)該細(xì)化對違法企業(yè)的處罰規(guī)定,。
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根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測研究權(quán)威機(jī)構(gòu)DCCI發(fā)布的《2013移動(dòng)應(yīng)用隱私安全測評報(bào)告》,，在具有讀取通話記錄行為的移動(dòng)應(yīng)用當(dāng)中，高達(dá)73.1%為越界抓取。應(yīng)用程序正是利用了相關(guān)功能的調(diào)用權(quán)限,，悄悄地盜走用戶的隱私信息,。61%短信記錄讀取、73%通話記錄讀取權(quán)限為功能不必須,。通話記錄,、短信記錄、通訊錄是用戶隱私信息泄露的3個(gè)高危地帶,。
軟件行業(yè)人士表示,，免費(fèi)的手機(jī)軟件要收回開發(fā)成本，要么是彈出廣告,，要么就是搜集你的信息分析消費(fèi)習(xí)慣,，然后賣給廣告商。面對大量善惡難辨的APP,，面對安裝前真?zhèn)坞y辨的越界提醒,，除了拒絕安裝，用戶是沒有選擇權(quán)的,�,！⌒氯A社發(fā) |
隨著我國通訊技術(shù)的飛速發(fā)展，智能手機(jī)走進(jìn)了千家萬戶,，越來越多的人開始關(guān)注手機(jī)軟件這一領(lǐng)域,。
由于手機(jī)軟件產(chǎn)品眾多，為能夠加大市場占有率,，部分手機(jī)軟件開發(fā)商與手機(jī)生產(chǎn)商或經(jīng)營者,、服務(wù)提供者相合作，將一些手機(jī)軟件預(yù)先安裝在待出售的手機(jī)中,。而這些預(yù)安裝的手機(jī)軟件,，除了必要的系統(tǒng)軟件外，還有一部分是會(huì)在后臺(tái)暗處運(yùn)行的軟件,。這些陷阱軟件因在后臺(tái)自行運(yùn)作,，而在手機(jī)主頁面上并無顯示，所以會(huì)在不被察覺的情況下消耗大量的手機(jī)流量,，這讓手機(jī)的使用者苦惱不已,。
預(yù)裝軟件侵犯了消費(fèi)者的權(quán)利
從法律角度而言，這些預(yù)先安裝,、自行消耗流量的手機(jī)軟件,，侵犯了手機(jī)使用者的知情權(quán)和選擇權(quán)。
《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第八條規(guī)定：“消費(fèi)者享有知悉其購買,、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利,�,！奔促x予了消費(fèi)者對其所購商品的知情權(quán)。
然而在手機(jī)銷售領(lǐng)域,，無論是在手機(jī)自帶的產(chǎn)品說明書上還是在銷售人員的經(jīng)營介紹過程中,，均只是就手機(jī)的品牌、性能,、型號加以說明,，而鮮有提及手機(jī)中預(yù)裝軟件及這些軟件于后臺(tái)運(yùn)行的情況。手機(jī)的購買者或使用者在使用手機(jī)的過程中,，因不清楚預(yù)先安裝的手機(jī)軟件,，從而被扣減流量、產(chǎn)生相應(yīng)花費(fèi),，其財(cái)產(chǎn)權(quán)利顯然受到了相應(yīng)的影響,。預(yù)先安裝的手機(jī)軟件無形中成為了一個(gè)消費(fèi)的陷阱，安裝者怠于告知的行為,，亦構(gòu)成了對手機(jī)消費(fèi)者知情權(quán)的侵犯,。
《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第九條規(guī)定：“消費(fèi)者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者,，自主選擇商品品種或者服務(wù)方式,，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項(xiàng)服務(wù),�,！薄�
手機(jī)軟件作為附隨手機(jī)銷售的商品一部分，其亦應(yīng)賦予手機(jī)消費(fèi)者以選擇的權(quán)利,。首先,，手機(jī)軟件的預(yù)先安裝并未征得手機(jī)消費(fèi)者的同意，故已存在侵犯手機(jī)消費(fèi)者選擇權(quán)的情況,。其次,，手機(jī)消費(fèi)者對已預(yù)先安裝的手機(jī)軟件，亦有接受或拒絕的權(quán)利,，即手機(jī)購買者或使用者應(yīng)能夠?qū)ζ渚芙^使用的手機(jī)軟件進(jìn)行刪除,、卸載。
實(shí)踐中,，手機(jī)用戶能夠刪除、卸載的僅為購買手機(jī)后自行安裝的軟件,，而對于預(yù)先安裝的手機(jī)軟件,，常因沒有ROOT權(quán)限而無法進(jìn)行刪除或卸載。雖然部分手機(jī)用戶通過刷機(jī)等方式獲得ROOT權(quán)限能夠?qū)㈩A(yù)先安裝的手機(jī)軟件刪除或卸載,，但根據(jù)手機(jī)廠家的通行規(guī)則,，用戶一旦通過ROOT方式獲得系統(tǒng)修改權(quán)限則不再享受廠商對手機(jī)的保修服務(wù),。由此可見，即便相關(guān)廠商打著方便手機(jī)消費(fèi)者使用的旗號預(yù)先安裝手機(jī)軟件,，而因這些軟件不能被用戶刪除,、卸載，也侵犯了手機(jī)消費(fèi)者的選擇權(quán),。
此外,，手機(jī)預(yù)裝消耗流量的軟件不僅會(huì)侵犯消費(fèi)者的相關(guān)權(quán)益，亦會(huì)對正常的市場交易秩序產(chǎn)生影響,，構(gòu)成不正當(dāng)競爭,。《反不正當(dāng)競爭法》第十二條規(guī)定：“經(jīng)營者銷售商品,，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件,。”即禁止強(qiáng)制搭售,。
正常的市場秩序應(yīng)該是通過合理的競爭,，讓消費(fèi)者進(jìn)行自由選擇的一種優(yōu)勝劣汰的過程。但是,，手機(jī)預(yù)裝軟件通過捆綁手機(jī)進(jìn)行搭售的方式,，侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)及選擇權(quán)，并由此排除了與其他同類手機(jī)軟件經(jīng)營者的競爭,，侵害了其他同類手機(jī)軟件經(jīng)營者的合法權(quán)益,，擾亂了市場秩序。因此,，預(yù)裝手機(jī)軟件的行為也構(gòu)成了不正當(dāng)競爭,。
被侵害的消費(fèi)者為什么維權(quán)難
雖然媒體曾多次對手機(jī)預(yù)裝軟件的消費(fèi)陷阱進(jìn)行相應(yīng)關(guān)報(bào)道，但在實(shí)踐中,，消費(fèi)者的維權(quán)仍存在一些實(shí)際的困難,。
一是責(zé)任主體難確定。
手機(jī)軟件的開發(fā)者常與手機(jī)生產(chǎn)商,、服務(wù)商或銷售商進(jìn)行合作,，從而實(shí)現(xiàn)預(yù)裝手機(jī)軟件的目的，而手機(jī)用戶一方面不清楚應(yīng)向上述哪個(gè)主體進(jìn)行維權(quán),，另一方面亦考慮其與手機(jī)軟件的開發(fā)者,、生產(chǎn)商、服務(wù)商之間并無直接的買賣合同關(guān)系,，從而難確定訴訟的對象應(yīng)為誰,。而在實(shí)際產(chǎn)生糾紛時(shí)，手機(jī)軟件的開發(fā)者與手機(jī)生產(chǎn)商,、服務(wù)商或銷售商之間亦常會(huì)就責(zé)任承擔(dān)的問題進(jìn)行推諉,，或就糾紛管轄法院所在地提出異議,。
二是取證困難。
由于預(yù)裝手機(jī)軟件具有后臺(tái)運(yùn)行的隱蔽性,，且其消耗流量亦為瞬間行為,，故對于普通的手機(jī)用戶而言，很難在技術(shù)層面上將其侵權(quán)行為予以確定,，并作為證據(jù)固定下來,。在實(shí)踐中，若不通過專業(yè)的技術(shù)手段,，很難對預(yù)裝手機(jī)軟件的惡意侵權(quán)行為做出認(rèn)定,。而就此需進(jìn)行的相關(guān)鑒定，無疑又增加了當(dāng)事人的訴訟成本,。
三是訴訟成本,。
對單個(gè)手機(jī)用戶而言，手機(jī)預(yù)裝軟件而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)損失通常不會(huì)過高,，但如果就此維權(quán),，可能會(huì)產(chǎn)生大量的時(shí)間、費(fèi)用等訴訟成本,。賠償數(shù)額的確定,，常會(huì)考慮消費(fèi)者的實(shí)際損失或侵權(quán)方的實(shí)際受益，而對于手機(jī)用戶個(gè)體而言,，一方面難以準(zhǔn)確給出此部分?jǐn)?shù)額,，另一方面確定賠償數(shù)額通常也不會(huì)很高，所以會(huì)出現(xiàn)即便最終打贏了官司,，也獲得不到多少賠償?shù)那闆r,。這也成為了大多數(shù)手機(jī)用戶怠于就此問題進(jìn)行維權(quán)的一個(gè)主要原因。
用戶,、司法,、立法都要有所作為
從手機(jī)用戶的角度而言，一方面要加大消費(fèi)前的審慎意識(shí),，通過查看,、詢問、試用等方式清楚了解手機(jī)內(nèi)預(yù)先安裝軟件的性能,、消耗流量及運(yùn)行情況后,，再?zèng)Q定是否購買。另一方面,，要加大自身維權(quán)意識(shí),，在被侵權(quán)后，可及時(shí)向消費(fèi)者協(xié)會(huì)或其他相關(guān)部門進(jìn)行投訴,，亦可委托消費(fèi)者協(xié)會(huì)統(tǒng)一為廣大消費(fèi)群體向人民法院提起訴訟,。
從司法部門的角度而言，一方面在審理此類問題時(shí),，要適當(dāng)采取舉證責(zé)任倒置的原則,，即考慮各方技術(shù)及能力條件，應(yīng)將相關(guān)技術(shù)類的舉證責(zé)任要求于手機(jī)軟件的開發(fā)者或手機(jī)生產(chǎn)商或服務(wù)商,；另一方面,，在確定手機(jī)用戶確被侵權(quán)的情況下，應(yīng)旗幟鮮明地進(jìn)行判決,，加大對侵權(quán)方的判處力度,，并在必要時(shí)向相關(guān)部門進(jìn)行建議，給予相應(yīng)的行政處罰,。
此外,，工業(yè)和信息化部已發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)移動(dòng)智能終端進(jìn)網(wǎng)管理的通知》的第四條規(guī)定：“生產(chǎn)企業(yè)不得在智能手機(jī)終端中預(yù)置惡意軟件，包括擅自收集,、修改用戶個(gè)人信息,，擅自調(diào)用手機(jī)通信功能，造成用戶流量消耗,、費(fèi)用損失,、信息泄露等不良后果以及其他影響手機(jī)正常功能或通信網(wǎng)絡(luò)安全運(yùn)行的軟件程序�,！笔謾C(jī)用戶可借此投訴維權(quán),。但該通知不足之處在于，并未明確規(guī)定當(dāng)相關(guān)企業(yè)違反規(guī)定時(shí)應(yīng)如何進(jìn)行處罰,，此處仍待進(jìn)一步細(xì)化,。