證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍日前表示,，股權(quán)眾籌模式對于拓寬中小微企業(yè)融資渠道有積極意義,，將適時出臺指導(dǎo)意見，促其健康發(fā)展,。所謂眾籌模式,，即創(chuàng)業(yè)者或創(chuàng)意人在網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布項目方案，解釋資金用途,，向大眾公開募集小額資金支持,，投資人由此獲得創(chuàng)業(yè)公司的股份,。在絕大多數(shù)情況下，股權(quán)眾籌總是與互聯(lián)網(wǎng)緊密聯(lián)系在一起的,。在我國目前的法律框架下,，網(wǎng)絡(luò)股權(quán)眾募一不小心就可能觸及法律法規(guī)紅線，因此,，給股權(quán)眾籌留出適度發(fā)展空間太有必要了,。
先說個實例。2012年底,，美微傳媒在淘寶銷售會員卡,，消費者花120元購買會員卡后，不僅能訂閱電子雜志,，還能認購美微傳媒100股原始股,，很快美微傳媒便募得120.37萬元,，共有813人入股,。證監(jiān)會當時認為，這是非法證券活動模式,，并讓美微傳媒退回公開募集所有款項,。依《證券法》第十條，公開發(fā)行包括“向不特定對象(即公眾)發(fā)行證券,、或者向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人”等情形,，須經(jīng)證監(jiān)會等相關(guān)部門核準。美微傳媒發(fā)售股票超過800人,，觸及了《證券法》紅線,。另外，2006年《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》,，規(guī)定嚴禁非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù),，從事股票承銷、經(jīng)紀(代理買賣),、證券投資咨詢等證券業(yè)務(wù),，需由證監(jiān)會依法批準設(shè)立的證券機構(gòu)經(jīng)營。如果網(wǎng)站未經(jīng)批準,，也不得經(jīng)營股票承銷業(yè)務(wù),。而對股權(quán)眾籌形成最大潛在殺傷力的，還是“非法集資”紅線,。1999年央行《關(guān)于取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》所定義的“非法集資”,，指未經(jīng)批準，以發(fā)行股票,、債券,、彩票,、投資基金證券或其他債權(quán)憑證方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣,、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為,。據(jù)《刑法》和2011年最高法院的解釋，與“非法集資”相關(guān)的有“擅自發(fā)行股票,、公司,、企業(yè)債券罪、非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪,、集資詐騙罪,、非法經(jīng)營罪”四個罪名。若企業(yè)和網(wǎng)站不經(jīng)批準向公眾募集資金,，很有可能構(gòu)成這些罪名,。
為保護社會公眾利益，上述法律法規(guī)是很有作用的,，股權(quán)眾籌理應(yīng)在這些制度大框架下運作,，當然，考慮到其特殊性,，應(yīng)適當賦予一些豁免或優(yōu)惠政策,。
在美國，2012年4月奧巴馬總統(tǒng)簽署的JOBS法案,，有對眾募豁免的條款,，也即創(chuàng)業(yè)公司可不經(jīng)SEC登記注冊，就向一般公眾股權(quán)融資,，且對投資人數(shù)不設(shè)限制,。當然為此設(shè)有其他限制，比如創(chuàng)業(yè)公司須向SEC和投資人有限披露信息,，且對信息披露負有法律責(zé)任;另外,，規(guī)定眾募的最大募資金額為100萬美元，投資人的投資金額不得超過其年收入或凈資產(chǎn)的一定比例,，且創(chuàng)業(yè)公司眾募必須通過在SEC登記的證券交易商或者眾募平臺,。
鑒于股權(quán)眾籌發(fā)行對象基本都是不特定的，且人數(shù)往往超過200人,，按當前《證券法》的規(guī)定屬于公開發(fā)行,，由此必須經(jīng)過證監(jiān)會批準。為推動股權(quán)眾籌,，筆者在此提兩點建議：
第一,，借鑒美國做法，在適當定義股權(quán)眾籌的基礎(chǔ)上,，豁免其“經(jīng)證監(jiān)會核準公開發(fā)行”的義務(wù),。與此同時,，嚴格控制股權(quán)眾籌的風(fēng)險，包括嚴格審批眾籌平臺,，建立眾籌平臺信息技術(shù),、業(yè)務(wù)流程、風(fēng)險控制等方面的準入標準,，可規(guī)定12個月內(nèi)企業(yè)通過股權(quán)眾籌最大募集資金額為500萬元,、公眾投資者12個月內(nèi)最大投資金額為1萬元(機構(gòu)另外規(guī)定)，且企業(yè)要向證監(jiān)會和市場適當披露信息,。
第二,，充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)平臺的中介或擔(dān)保作用。網(wǎng)絡(luò)平臺可與前期介入企業(yè)投資的天使投資者一道,，共同為參與股權(quán)眾籌的社會公眾提供一定擔(dān)保,，如果項目在投資后的兩年內(nèi)失敗，則擔(dān)保人擔(dān)保退回投資人的全部或部分投資款,。由此逼迫網(wǎng)絡(luò)平臺加強對擬進行股權(quán)眾籌企業(yè)的信用調(diào)查,，核實創(chuàng)業(yè)公司項目的有效性，加強對公司的日常監(jiān)督,。當然筆者也建議社會公眾投資者可將股票投票權(quán)委托給網(wǎng)站平臺,，強化對目標企業(yè)約束力,。
第三,，引入第三方機構(gòu)(如銀行、券商)托管募集資金,，網(wǎng)絡(luò)平臺無權(quán)動用募集資金,。第三方則視項目進展逐筆向發(fā)行人撥付資金，以全力保證資金的安全性,。