《優(yōu)先股試點管理辦法》出爐,，催生了市場各方的多種想象,。眾多論證都提到了優(yōu)先股是“介于股債之間的產(chǎn)品”，但筆者認為有必要提醒的是,，畢竟優(yōu)先股更多是股性,，如何有針對性地約束其“股性”，還有一些細節(jié)問題需要探討,。
優(yōu)先股通常具有固定的股息,，類似債券，并且在派發(fā)普通股股息之前派發(fā),。但優(yōu)先股到底不是債券,，沒有到期的概念，發(fā)行人沒有償還本金的壓力,，如果公司出現(xiàn)虧損或利潤不足,，優(yōu)先股投資者可能難以按時得到股息，而絕大多數(shù)債券需要到期還本付息,。優(yōu)先股的股性,，更體現(xiàn)在投票權(quán)上。優(yōu)先股股東表決權(quán)一般受到限制,，但優(yōu)先股股東在兩種情況下?lián)碛斜頉Q權(quán),，第一種是優(yōu)先股股東的“固有表決權(quán)”�,！掇k法》第十條規(guī)定,，公司在表決“修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容;一次或累計減少公司注冊資本超過百分之十;公司合并、分立,、解散或變更公司形式;發(fā)行優(yōu)先股”等重大事項時,，優(yōu)先股股東享有表決權(quán),，且此時與普通股股東分類表決，兩類股東各投各的票,。第二種是《辦法》第十一條規(guī)定的優(yōu)先股在特殊情況下“恢復(fù)表決權(quán)”,。公司累計三個會計年度或連續(xù)兩個會計年度未按約定支付優(yōu)先股股息的，股東大會批準自當(dāng)年不按約定分配利潤的方案次日起,，優(yōu)先股股東有權(quán)出席股東大會與普通股股東共同表決,，每股優(yōu)先股股份享有公司章程規(guī)定的一定比例表決權(quán)。
基于優(yōu)先股的上述“股性”,，尤其是在連續(xù)不分紅情況下,，優(yōu)先股股東與其他普通股股東一起表決，其權(quán)利基本與普通股股東沒有什么區(qū)別,，那么,，此時參與股東表決時的利益主體就更為“多元”：普通股大股東、普通股中小股東,、優(yōu)先股大股東,、優(yōu)先股中小股東;由此股東利益博弈將進入新的格局。
為了防止大股東侵害中小股東利益,，之前A股市場制定了一系列制度規(guī)章來予以約束,，包括上市公司收購制度、上市公司實際控制人制度與關(guān)聯(lián)人制度,、股權(quán)分布制度等等,。比如通過定義“上市公司關(guān)聯(lián)人”，進而明確“關(guān)聯(lián)交易”定義,，然后再約束限制關(guān)聯(lián)交易,，防止關(guān)聯(lián)交易中的利益輸送。但所有這些制度規(guī)章,，都是基于上市公司僅有普通股的前提下制定的,，現(xiàn)在既然推出了優(yōu)先股，那就有必要重新審視整個A股市場的有關(guān)制度規(guī)章了,。
應(yīng)該說,，《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》對此已有所考慮，其中規(guī)定“以下事項計算持股比例時,，僅計算普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股：1,、根據(jù)公司法第一百零一條，請求召開臨時股東大會;2,、根據(jù)公司法第一百零二條,，召集和主持股東大會;3、根據(jù)公司法第一百零三條,，提交股東大會臨時提案;4,、根據(jù)公司法第二百一十七條,，認定控股股東”。也即,，在賦予持股10%以上股東和持股3%以上股東特殊權(quán)利,、以及在認定控股股東時，計算股東持股需要將普通股和表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股合并計算,。
不過,，依據(jù)《辦法》第十五條，“除上述事項外,，計算股東人數(shù)和持股比例時應(yīng)分別計算普通股和優(yōu)先股”,，也即表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股并非任何時候都與普通股合并計算，這就使目前的關(guān)聯(lián)人等制度出現(xiàn)了漏洞,。根據(jù)《辦法》,，“上市公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的百分之五十”,，假設(shè)甲持有某上市公司5%以下的普通股,，同時持有該上市公司優(yōu)先股股份數(shù)量接近普通股股份的百分之五十，即使此時優(yōu)先股恢復(fù)表決權(quán),，按目前規(guī)定甲也可能不是上市公司關(guān)聯(lián)人,，上市公司與甲交易也不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。上市公司可能遲遲難以補足優(yōu)先股股息,，表決權(quán)恢復(fù)可能維持相當(dāng)長的時間,，甲可利用其恢復(fù)的表決權(quán)影響表決結(jié)果，形成對上市公司事實上的一定控制(尤其是普通股高度分散的上市公司),，且此時他參與表決還無需遵守回避制度等約束,，由此甲可能通過“類關(guān)聯(lián)交易”將上市公司利益輸送給自己。
此外,，目前的股權(quán)分布制度,，主要是為了確保社會公眾股股東持有一定比例。為了維護上市公司的公眾性,，但對上市公司關(guān)聯(lián)人持有優(yōu)先股還缺少規(guī)范,，若關(guān)聯(lián)人持有大比例的優(yōu)先股，勢必也影響上市公司的公眾性,。
市場制度的修補,，往往牽一發(fā)而動全身，需要為此全面完善相關(guān)配套規(guī)章,，在任何情況下都確保普通股中小投資者的正當(dāng)利益不受侵害,。