根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)包括農(nóng)村承包土地(耕地)經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)以及集體建設(shè)用地(主要為宅基地)使用權(quán)的流轉(zhuǎn),，具體的主要流轉(zhuǎn)形式包括轉(zhuǎn)包,、出租、互換,、轉(zhuǎn)讓,、入股、抵押,、繼承,、代耕等。當(dāng)前在各地推行的土地承包經(jīng)營權(quán)信托方式屬于承包經(jīng)營權(quán)的“轉(zhuǎn)讓”范疇,，且信托方式和其他流轉(zhuǎn)方式并不排斥,。
信托作為新的金融工具應(yīng)用于具有中國特色的土地改革實踐中，應(yīng)該慎重并嚴格按照現(xiàn)行法律來進行運作,。改革只有依法進行才能具有持續(xù)性,。所有的改革應(yīng)該以農(nóng)民利益最大化為原則,，確保十八屆三中全會的精神落到實處。
政府不適合擔(dān)任委托人
在目前土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的實踐中,，無論是益陽項目還是安徽宿州項目,，作為信托財產(chǎn)的農(nóng)村土地，主要是集體所有而不是國家所有,，因此,，由政府作為委托人是不適合的。但是在安徽宿州通區(qū)土地經(jīng)營權(quán)信托項目公告中,，明確將通橋區(qū)政府作為委托人,。為了防止政府在城市中的動遷中的諸多越位行為及其消極后果在此次農(nóng)地流轉(zhuǎn)中重演，政府應(yīng)該禁止作為項目的委托人身份參與土地信托,。
根據(jù)《承包法》第34條的規(guī)定,，承包方有權(quán)自主決定，即農(nóng)戶以獨立委托人(農(nóng)戶)的身份與受托人訂約,，也可以決定不加入信托計劃,。《承包法》第57條規(guī)定,，任何組織和個人不得強迫承包方進行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn),，否則該流轉(zhuǎn)無效。在實踐過程中,，對于不愿意加入某個信托計劃項目的農(nóng)戶,，也有采取承包經(jīng)營權(quán)置換的方式來解決“成片開發(fā)”和部分農(nóng)戶自主權(quán)之間的矛盾。這本身符合法律規(guī)定,。否則,，采取強迫方式，包括政府采用行政干預(yù)的方式的,，從《信托法》和《合同法》的角度來看,，屬于強迫交易，信托合同自始無效,。
土地信托公司不具備受托人資格
目前,，我們國家對信托業(yè)進行金融許可證管理。換言之,，沒有獲得金融監(jiān)管部門頒發(fā)的金融許可證,，不得在名稱中使用“信托公司”字樣，因而也不能開展信托業(yè)務(wù),，包括土地承包經(jīng)營權(quán)信托業(yè)務(wù),。但在全國多地試點的“土地信托”，例如早期的“紹興模式”及后來的“益陽模式”、“沙縣模式”等,，充當(dāng)信托“受托人”角色的多為地方政府單獨成立的運營機構(gòu),，這些受托機構(gòu)不具備法定的受托人資格，因而埋下了法律風(fēng)險,，最終可能會損害農(nóng)民利益,。不得改變農(nóng)地用途
《農(nóng)村土地承包法》第8條規(guī)定，農(nóng)村土地承包應(yīng)當(dāng)遵守法律,、法規(guī),，保護土地資源的合理開發(fā)和可持續(xù)利用。未經(jīng)依法批準不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè),。因此,，土地信托運營不得違反信托目的和相關(guān)強制法的規(guī)定。比如,，受托人有可能會通過各種方式改變土地用途,，如假借農(nóng)村生態(tài)旅游項目開發(fā)房地產(chǎn)而越過“耕地紅線”。對上述違法行為,，應(yīng)該屬于信托違約行為，違法所得應(yīng)該歸入信托財產(chǎn),，造成損失的,，應(yīng)該向合作社或農(nóng)民承擔(dān)賠償責(zé)任，且該賠償責(zé)任不得通過信托合同豁免;就公法責(zé)任而言,，在承擔(dān)民事責(zé)任的同時,，受托人及其主要責(zé)任人員可能會同時承擔(dān)刑事和行政責(zé)任。
合作社或農(nóng)民有依法監(jiān)督權(quán)
按照《信托法》,，土地承包經(jīng)營權(quán)通過信托行為轉(zhuǎn)讓給了受托人,，在信托期間，原承包人不再享有承包經(jīng)營權(quán),。但受益人和委托人具有對信托運營的監(jiān)督權(quán),，包括知情權(quán)、解任受托人,、變更信托管理方法等一系列權(quán)利,。受托人要盡到向委托人進行信息披露的義務(wù)。在監(jiān)督權(quán)利的具體實現(xiàn)上,，合作社或農(nóng)民可以聘請專家了解財務(wù)和經(jīng)營狀況,，也可以通過受益人大會制度來進行監(jiān)督。筆者建議,，可以通過受益人代理人制度來實現(xiàn)農(nóng)民利益保護,。可以由村民大會聘請農(nóng)業(yè)生產(chǎn)顧問(公司)作為受益人代理人,，賦予其相關(guān)權(quán)利,。而目前的村委會和基層黨支部不具備專業(yè)能力,，尚不能代表農(nóng)民行使上述權(quán)利。
政府提供公共服務(wù)
政府雖不適合擔(dān)任委托人,，但在本輪土地流轉(zhuǎn)中,，可以提供公共服務(wù)，特別是為農(nóng)地流轉(zhuǎn)創(chuàng)造好的基礎(chǔ)條件,。包括土地確權(quán),、土地承包經(jīng)營權(quán)的登記、對交易行為的監(jiān)督等,。
政府可組織土地服務(wù)所,、公證等機構(gòu)和力量進行公證、丈量和核對登記早冊,。對土地權(quán)屬和面積存在爭議的,，應(yīng)由縣級土地行政部門依法處理，政府無法處理或?qū)μ幚斫Y(jié)果不服的,，可以由同級法院裁判解決,。我國《承包法》第38條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換,、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的,，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請登記,。未經(jīng)登記不得對抗善意第三人,。規(guī)定了“自愿登記”和“登記對抗”原則。我國《信托法》也有信托登記的要求,。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)信托中,，如果當(dāng)事人一方提出登記要求的，就應(yīng)當(dāng)進行托登記,。
受益權(quán)的流通交易
由于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)具有一定的身份權(quán)屬性,，即只有農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員身份才可享有。在實踐中,，由于信托運營的期限較長,，如果發(fā)生委托人(受益人)死亡、全家異地搬遷或轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的,，就存在受益人身份權(quán)得喪,、繼承等相關(guān)問題。
筆者認為,，雖然很多農(nóng)村在發(fā)包時,，按照一戶在冊戶籍人口數(shù)計算農(nóng)地面積。但在承包期內(nèi)，部分人口死亡,、遷出(含農(nóng)轉(zhuǎn)非)法律并沒有規(guī)定要動態(tài)調(diào)整,，實際上，《農(nóng)村土地承包法》的一個重要立法精神就是“承包期內(nèi),，發(fā)包方不得收回發(fā)包土地”,，維持土地承包經(jīng)營權(quán)的穩(wěn)定性。這是和農(nóng)地和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的特殊性相契合的,。因此,，在土地承包經(jīng)營權(quán)信托過程中，發(fā)生上述情形的,，土地承包的受益權(quán)不應(yīng)發(fā)生變化,。即使發(fā)生全家喪失集體經(jīng)濟組織成員身份的(含婦女嫁出)，相應(yīng)受益權(quán)應(yīng)該作為遺產(chǎn)按照繼承法繼承,。
當(dāng)然,，“受益權(quán)”作為農(nóng)民的財產(chǎn)性權(quán)利，法律并不禁止其流通,。但受益權(quán)一旦流通交易,，就產(chǎn)生了賣斷受益權(quán)后農(nóng)民生活維系問題。所以,，本人建議在一定程度上限制受益權(quán)的全流通,。比如，設(shè)定禁售期或采取分批出售原則,。對農(nóng)戶入股合作社,，以合作社作為受益人的,，合作社在二次分配收益時,，可采取提留部分收益的方式成立補償和互助基金，而不是簡單地一次性分配全部收益,。