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最近,，證監(jiān)會再次回復(fù)北京中能興業(yè)公司對“渾水式做空”合法性的詢問，筆者認(rèn)為,，此次回復(fù)等于給渾水式做空留下可行口子,。
今年3月初，中能興業(yè)給證監(jiān)會去函請求確認(rèn)做空的合法性,，即投資研究機(jī)構(gòu)通過分析研究與實地調(diào)查等手段,，對發(fā)現(xiàn)的有疑問證券先融券賣出，然后再發(fā)布看空的報告以謀求利益,。4月17日證監(jiān)會回復(fù)列舉了兩個現(xiàn)有法規(guī)予以間接回復(fù),，首先是發(fā)布證券研究報告需向證監(jiān)會取得業(yè)務(wù)資格,；其次是禁止以編造,、傳播或者散布虛假不實信息等不正當(dāng)手段，影響證券價格波動并獲取經(jīng)濟(jì)利益,。
但這個回復(fù)顯然沒有解答核心疑問,，由此中能興業(yè)再次詢問，證監(jiān)會7月5日也再次回復(fù),，其中部分重申了第一次回復(fù)內(nèi)容,，另外也針對疑問做了一些直面回復(fù)。首先,，如果發(fā)表的文章限于陳述事實,、不含“投資分析、預(yù)測或建議”及“證券估值,、投資評級等投資分析意見”內(nèi)容,，不屬于證券投資咨詢業(yè)務(wù)。筆者認(rèn)為,，其潛臺詞是這樣的事人人可為,。其次，對于“公布真實可靠的調(diào)查研究信息,，但影響了證券價格波動,，機(jī)構(gòu)因而獲利，是否涉嫌構(gòu)成操縱市場”,，以及“對發(fā)現(xiàn)的有疑問證券先融券賣出,，再發(fā)布看空報告以及謀求利益的行為是否違反《證券法》及相關(guān)法律法規(guī)”的問題，現(xiàn)行法律法規(guī)中沒有明文規(guī)定,，需要有關(guān)部門依據(jù)法定程序,，根據(jù)具體事實、證據(jù)作出認(rèn)定。筆者認(rèn)為,，由于對老百姓而言,，法無禁止即可為，也即渾水式做空可行,、留有活口子,，但也不排除有些做空行為違法。
目前對“先行買入或賣出,、然后再發(fā)布看多或看空報告”行為的規(guī)范,，主要是證監(jiān)會在《證券市場操縱行為認(rèn)定辦法》禁止“搶先交易操縱”，即禁止證券咨詢機(jī)構(gòu)等及其人員進(jìn)行“搶帽子”交易,，其中違法主體僅包括有咨詢資格的機(jī)構(gòu),，普通大眾并不在列。
由此,，證監(jiān)會的此次回復(fù),，或可說明對于普通公眾“先行買入或賣出、然后再發(fā)布看多或看空報告”做法,，其禁忌可能更少,。事實上，美國股市的嚴(yán)格監(jiān)管環(huán)境,，不僅包括證監(jiān)會的監(jiān)管,，還包括交易所、審計機(jī)構(gòu),、律師事務(wù)所,、媒體、對沖基金,、個人投資者等方面的監(jiān)督,，由此形成“全民監(jiān)督”氛圍�,！叭癖O(jiān)督”少不了動力機(jī)制,，對個人投資者、對沖基金等主體而言,，渾水式做空利益鏈就是產(chǎn)生監(jiān)督動力的重要來源,。A股市場也無疑需要這樣的機(jī)制。
證券市場法規(guī)體系復(fù)雜,，稍不注意就可能觸碰法規(guī)紅線,，此次證監(jiān)會與市場主體雙方互動問答，對幫助市場主體盡快了解法律,、感知法律邊界紅線作用很大,，對推動市場健康發(fā)展無疑具有積極作用,。當(dāng)然，證監(jiān)會此次回復(fù)可能又會讓人們產(chǎn)生新的疑問,，什么類型的“公布真實可靠的調(diào)查研究信息,，影響證券價格波動并進(jìn)而獲利”行為才完全合法，才不會觸碰法律紅線,，這或許等待進(jìn)一步明確,。根據(jù)筆者自己的研究和理解，合法的先行交易應(yīng)具備以下條件：
首先,，發(fā)布的信息不包含虛假信息,。這無需細(xì)言。其次,，報告發(fā)布者所依據(jù)的信息應(yīng)是正當(dāng)渠道得來,。即使是發(fā)布真實信息，如果是內(nèi)幕信息或不當(dāng)渠道得來,，潛伏交易也可能違法,。美國有個Tony
Elgindy案例，他通過一個腐敗FBI探員從政府秘密數(shù)據(jù)系統(tǒng)中獲得信息,，并利用公司的負(fù)面信息做空獲利,，后被判犯有共謀欺詐等罪名,。另外,，某些特殊情況下，即使一切都看似沒有問題,，但也可能有人蓄意利用先行潛伏手法,、實施欺詐行為，這或是最需要證監(jiān)會予以明確的情況,。其三,，發(fā)布報告的同時應(yīng)公布發(fā)布者的倉位情況（包括多倉和空倉）。歐盟和德國等規(guī)定,，構(gòu)成違法搶先交易的一個前提是證券研究報告發(fā)布者“沒有披露其中的利益沖突”,，發(fā)布報告同時公布倉位情況，由此人們才能防范其中利益沖突,。
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