2012年,，在歐債危機(jī)此起彼伏,、全球經(jīng)濟(jì)增長放緩的背景下，跨國公司并購風(fēng)潮依然熱度不減,，其間,，中國企業(yè)的海外并購手筆更是令人刮目相看。其中,，大連萬達(dá)以26億美元收購美國AMC影院公司,，這是中國民營企業(yè)在美國最大宗企業(yè)并購，也是中國文化產(chǎn)業(yè)的最大宗海外并購,。收購世界排名第二的院線集團(tuán)AMC影院公司,，使萬達(dá)一躍成為全球最大電影院線,。
圖為美國洛杉磯東部城區(qū)的一家AMC影院。新華社發(fā) |
隨著中國整體經(jīng)濟(jì)實力的增強,，中國企業(yè)在全球經(jīng)濟(jì)中的地位也在不斷提升,。為進(jìn)一步推動中國企業(yè)持續(xù)發(fā)展，從“做大”向“做強”邁進(jìn),，近年來我國大力推行“走出去”戰(zhàn)略,，鼓勵我國企業(yè)以海外投資、并購等方式拓展國際業(yè)務(wù),，融入全球經(jīng)濟(jì),。
然而，盡管中國企業(yè)的海外投資活動受到很多國家歡迎,，但與此同時也存在一些不和諧的聲音,，例如抨擊中國企業(yè)唯利是圖，罔顧人權(quán)保護(hù),、環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)和社會責(zé)任,，甚至指責(zé)中國推行所謂“新殖民主義”。這一現(xiàn)狀的背后固然有著復(fù)雜的政治,、經(jīng)濟(jì)和意識形態(tài)因素,，不可一概而論，但對于蓬勃興起的國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則缺乏足夠的了解和認(rèn)識,，無疑是其中一個重要原因,。
軟法的興起是20世紀(jì)90年代以來的一個全球性的現(xiàn)象和趨勢。一般認(rèn)為,，軟法是指那些不具有嚴(yán)格意義上的法律約束力,，但可能產(chǎn)生實際效果的行為規(guī)則，如章程,、規(guī)章,、指引、倡議等,。
國際法上的軟法則是指在嚴(yán)格意義上不具有法律約束力,，但又具有一定實際效果的國際文件，例如國際組織和國際會議的絕大多數(shù)決議,、決定,、宣言、建議和標(biāo)準(zhǔn)等,。這些文件不同于國際條約和協(xié)定形式的傳統(tǒng)國際法或者說國際硬法,，并不直接創(chuàng)設(shè)國際權(quán)利和義務(wù)，違反其所包含的規(guī)則也并不直接帶來國際責(zé)任,。但是,，由于這些規(guī)則往往體現(xiàn)了國際社會的主流意見和趨勢,，因此能夠帶來輿論、聲譽和政策導(dǎo)向等方面的影響,，從而對國家,、企業(yè)和個人產(chǎn)生實際效果。
具體分析國際經(jīng)濟(jì)軟法,，主要是指國際經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的軟法性規(guī)則,，突出表現(xiàn)在公司治理和國際金融領(lǐng)域。前者的典型是經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)制定的《OECD公司治理原則》,；后者的典型則包括巴塞爾委員會制定的《巴塞爾協(xié)議》,、國際證監(jiān)會組織制定的《證券監(jiān)管的目標(biāo)與原則》，以及若干國際領(lǐng)先銀行根據(jù)國際金融公司和世界銀行的政策和指南制定的“赤道原則”等,。按照現(xiàn)行的國際法理論,，條約和協(xié)定等國際硬法只能適用于國家，在戰(zhàn)爭犯罪等個別情形下可以直接適用于個人,，但不能直接適用于公司和企業(yè),。而國際經(jīng)濟(jì)軟法則突破了這一藩籬，往往直接為公司和企業(yè)規(guī)定行為準(zhǔn)則和指引,。
盡管國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則不具有強制約束力,，也沒有國家公權(quán)力和國際社會集體機(jī)制作為后盾，但在現(xiàn)實中卻得到相當(dāng)廣泛的認(rèn)可和遵循,，其所發(fā)揮的影響在某些方面并不遜色于很多國際硬法,。究其原因，主要有如下幾點：
其一,，國際經(jīng)濟(jì)軟法往往是發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體率先倡議和制定的,，是富國俱樂部之間的游戲規(guī)則。在全球經(jīng)濟(jì)仍然主要由傳統(tǒng)發(fā)達(dá)國家掌控的現(xiàn)實條件下,，要想加入游戲,，就必須接受這些規(guī)則,。巴塞爾協(xié)議就是這方面的一個典型例子,。
其二，國際經(jīng)濟(jì)軟法往往代表和體現(xiàn)了倡議和制定這些規(guī)則的國家或國家集團(tuán)的政策傾向性,，因此遵從這些規(guī)則有助于跨國公司成為母國和東道國政府眼中的“乖孩子”,，為其帶來直接或間接的經(jīng)濟(jì)利益和政治利益。
其三,，國際經(jīng)濟(jì)軟法往往超出純粹的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,，關(guān)注經(jīng)濟(jì)與環(huán)境、衛(wèi)生,、人權(quán),、勞工,、社會責(zé)任等非經(jīng)濟(jì)因素和標(biāo)準(zhǔn)之間的相互關(guān)系和相互作用，將經(jīng)濟(jì)發(fā)展與西方社會的主流價值觀或所謂“普世價值”相聯(lián)系,，從而能夠迎合一般公眾和媒體的價值判斷,，贏得輿論支持。其結(jié)果是,，遵從這些規(guī)則的公司和企業(yè)能夠借此獲得良好的聲譽,，而不遵從或不考慮這些規(guī)則的企業(yè)則可能面臨公眾的懷疑乃至譴責(zé)。
最后,，國際經(jīng)濟(jì)軟法在制定和實施一定時間過后,，有可能會通過國家立法或者國際條約的方式被“硬化”，成為具有強制約束力的國內(nèi)法或國際法規(guī)則,。在這種預(yù)期之下,，經(jīng)驗豐富、嗅覺靈敏的跨國公司往往會樂于遵從國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則,，從而盡早為日后可能出臺的“硬法”做好準(zhǔn)備,，贏得先手。
| |
我國應(yīng)積極對待國際經(jīng)濟(jì)軟法 |
總體而言,，我國目前對國際經(jīng)濟(jì)軟法的認(rèn)識并不深入,，應(yīng)對也不夠積極。
目前國際經(jīng)濟(jì)軟法在我國得到廣泛認(rèn)可和應(yīng)用的主要是巴塞爾協(xié)議,，這歸功于中央政府和銀行業(yè)監(jiān)管部門的大力推動,。相比之下，其他國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則還沒有引起我國政府和企業(yè)的足夠重視,。
例如,，強調(diào)在項目融資中關(guān)注環(huán)境保護(hù)、社會責(zé)任和可持續(xù)發(fā)展的銀行“赤道原則”,，已經(jīng)被全球領(lǐng)先金融機(jī)構(gòu)普遍采納,，項目融資額占全球項目融資額的80%以上。而我國目前只有興業(yè)銀行一家銀行接受這一原則,，成為“赤道銀行”,；位列全球銀行市值前十的四家國有商業(yè)銀行無一加入。這一方面會使得東道國和國際社會對中資銀行心存疑慮,，另一方面也容易給競爭對手留下口實,。
誠然，“赤道原則”等國際經(jīng)濟(jì)軟法并非理所當(dāng)然地適用于我國企業(yè),，其中一些規(guī)則在現(xiàn)階段還可能會對我國企業(yè)開拓海外業(yè)務(wù)構(gòu)成障礙,，或者增加經(jīng)營成本。因此，不主張不加區(qū)分地一味迎合和接受這些規(guī)則,。但是,，在國際經(jīng)濟(jì)軟法已經(jīng)成為全球性現(xiàn)象和趨勢的現(xiàn)實條件下，我們有必要以更為積極的態(tài)度來正視它們的存在,，并采取相應(yīng)的應(yīng)對措施,，而不應(yīng)采取談虎色變的回避態(tài)度或者聽之任之的鴕鳥政策�,？偟膩碚f,，可以考慮從以下幾個方面進(jìn)行努力：
第一，組織人手對國際經(jīng)濟(jì)軟法,，特別是公司治理和國際金融領(lǐng)域的國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則進(jìn)行系統(tǒng)研究,、整理和歸納，分析遵從和不遵從這些規(guī)則的利弊所在,。
第二,，對于那些不太可能會對我國國家利益和企業(yè)利益帶來實質(zhì)性不利影響的國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則，應(yīng)當(dāng)以國家政策或指南的方式,，鼓勵我國企業(yè)予以遵從,。對于那些確實不利于我國國家利益和企業(yè)利益的國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則，也應(yīng)當(dāng)盡量從技術(shù)性(而不是價值判斷)的角度尋找不便遵從的理由,，例如不符合我國國內(nèi)法,、不符合發(fā)展中國家國情等，而不是簡單地回避或拒絕,。
第三,，我國企業(yè)在海外投資、展業(yè)的過程中應(yīng)當(dāng)有意識地了解相關(guān)領(lǐng)域的國際經(jīng)濟(jì)軟法,，并通過企業(yè)網(wǎng)站等方式表明自己對這些規(guī)則的態(tài)度,。對于為什么不采納某些原則和標(biāo)準(zhǔn)，還可以嘗試解釋原因,，例如已有自己的一套行之有效且功能相似的原則和標(biāo)準(zhǔn)等,。
第四，在我國整體國力和企業(yè)實力大幅提升的現(xiàn)實背景下,，應(yīng)當(dāng)積極參與乃至引領(lǐng)國際經(jīng)濟(jì)軟法規(guī)則的制定和修改,，從被動地接受(或不接受)規(guī)則向主動地變更乃至創(chuàng)制規(guī)則轉(zhuǎn)變。例如,，以我國四大國有銀行目前的地位和實力,，完全可以根據(jù)實際情況和需要對“赤道原則”提出適當(dāng)?shù)男薷慕ㄗh,，并在此基礎(chǔ)上決定是否成為“赤道銀行”,。
| |
新華社播發(fā)2012年十大有影響跨國并購案（以時間為序） |
1、三一重工收購德國普茨邁斯特
并購金額：3.24億歐元(約4.2億美元)
并購時間：1月31日宣布,，4月27日完成交割,。
本案交易額雖不算大,，但標(biāo)志著德國著名中型企業(yè)與中國企業(yè)的首次合并，刷新了中國工程機(jī)械行業(yè)的海外并購紀(jì)錄,�,！叭蜃畲蟮幕炷翙C(jī)械制造商”收購“全球混凝土機(jī)械第一品牌”，強強聯(lián)合的品牌疊加效應(yīng),，將重塑全球工程機(jī)械行業(yè)的競爭格局,。在2012年中國企業(yè)海外并購大潮中，這次收購起到“沖鋒號”的作用,。
2,、瑞士嘉能可并購礦商超達(dá)集團(tuán)
3、法國天然氣完全收購英國國際電力
4,、雀巢收購輝瑞營養(yǎng)品公司
5,、大連萬達(dá)收購美國AMC影院公司
并購金額：26億美元
并購時間：5月21日宣布，7月份獲批,。
這是中國民營企業(yè)在美國最大宗企業(yè)并購,，也是中國文化產(chǎn)業(yè)的最大宗海外并購。收購世界排名第二的院線集團(tuán)AMC影院公司,，萬達(dá)一躍成為全球最大電影院線,。此項收購也標(biāo)志著中國企業(yè)海外并購已從能源資源和制造業(yè)等傳統(tǒng)領(lǐng)域逐漸擴(kuò)展至文化產(chǎn)業(yè)等更高層次。
6,、美國伊頓并購庫珀工業(yè)公司
7,、中海油并購加拿大尼克森公司
并購金額：151億美元
并購時間：7月23日宣布，12月7日獲加拿大政府批準(zhǔn),。
這是中國企業(yè)迄今在海外獲批的最大宗收購案,，也是加拿大自2008年爆發(fā)金融危機(jī)以來的最大金額外資收購案。在全球經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇乏力的當(dāng)下,，這樁“超級交易”將提振相關(guān)行業(yè)及整體經(jīng)濟(jì)的投資和商業(yè)信心,，對未來中國企業(yè)“走出去”提供重要案例。
8,、日本軟銀收購美移動運營商斯普林特
9,、中國財團(tuán)收購國際飛機(jī)租賃公司
并購金額：52.8億美元
并購時間：12月9日宣布
這是中國企業(yè)在美國最大規(guī)模的一次股權(quán)收購，也是今年以來西方金融機(jī)構(gòu)向亞洲企業(yè)出售航空租賃業(yè)務(wù)的三大交易之一,。美國國際集團(tuán)宣布將旗下國際飛機(jī)租賃金融公司90%的股權(quán)出售給新華信托牽頭的中國企業(yè)集團(tuán),。國際飛機(jī)租賃金融公司是全球資產(chǎn)第二大飛機(jī)租賃公司，而中國是其最大單一市場,，這項收購將改變中國飛機(jī)租賃市場的競爭格局,。
10、洲際交易所并購紐約證券交易所