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有些私募近來扎堆持有相同的幾家股票,，單家私募持股甚至達到某只股票總量的4.98%,、但幾家私募合計持股比例早已超過5%的舉牌紅線,，卻并沒有發(fā)布公告,。為此,，不少市場人士懷疑其涉嫌操縱行為,。的確，如何認定各自獨立的幾家私募是否存在聯(lián)手操縱行為,，目前還是個難題,，這需要完善對合謀操縱的“推定原則”,，而這恰是目前監(jiān)管制度上的漏洞,。
今年7月,，證監(jiān)會對上海豐潤投資顧問有限公司下達行政處罰決定書，認定豐潤控制多個自然人賬戶和信托證券賬戶的買賣決策，在這些證券賬戶持有“京山輕機”等股票達5%比例以上時均未履行披露義務(wù),。
上海豐潤涉嫌操縱股價,，要鑒別其中是否有操縱行為,，搜集證據(jù)相對容易一些，因為證監(jiān)會基本確認上海豐潤把持多個賬戶交易都是一個主體決策所為,。那么，各個賬戶所控制的持股量,、資金量都可累加計算，由此再對照《證券市場操縱行為認定辦法》，不難甄別,。《證券法》第77條第一款規(guī)定：“單獨或者通過合謀,，集中資金優(yōu)勢,、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣,，操縱證券交易價格或者證券交易量”,，構(gòu)成連續(xù)交易操縱,。《認定辦法》明確了“資金優(yōu)勢”,、“持股優(yōu)勢”和“信息優(yōu)勢”的標準,，其中“持股優(yōu)勢”的標準是直接、間接,、聯(lián)合持有的股份數(shù)量達到：相關(guān)證券總量的5%,；或?qū)嶋H流通總量的10%；或大于當期該證券交易量的20%,；或顯著大于相關(guān)證券一般投資者的持有水平,。既然上海豐潤所有掌控的賬戶合計持股超過5%的舉牌線，就具備了構(gòu)成操縱行為“持股優(yōu)勢”這個條件（當然，要構(gòu)成操縱還需滿足其他條件）,。
然而,，幾家私募一起圍獵某只股票，如何認定其操縱行為就比較困難,�,！蹲C券法》第七十七條第一款規(guī)定的是“單獨或者通過合謀”連續(xù)交易操縱,，如能確認幾家私募是合謀,，那么他們合計持股比例超過5%
，也可構(gòu)成《認定辦法》所規(guī)定的“持股優(yōu)勢”,，具備構(gòu)成操縱的起碼條件,；如果不能確認合謀,，由于每家私募持股都不超5%,，作為各自獨立運作的主體，就不構(gòu)成《認定辦法》所規(guī)定的“持股優(yōu)勢”,，也就難以往下繼續(xù)推斷其操縱行為,。
要證明幾家私募“合謀”操縱，就必須證明各主體之間存在“合謀”的主觀故意,，但在現(xiàn)實中,，即使幾家私募圍獵某只股票在私底下有過協(xié)商，也很可能不會為此簽什么合約而留下把柄,。要認定人腦中的主觀故意,，可謂難比登天。怎么辦,？
我國臺灣股市是這樣解決這個難題的,，他們通過對二級市場交易行為“一致性”的分析來輔助判斷是否存在“合謀”，如果在實踐中發(fā)現(xiàn)行為人之間利用信件,、電話,、電郵、聚會的聯(lián)絡(luò)記錄,，可輔助認定操縱“合謀”的成立,。
信件、電話,、電郵,、聚會或者幾個人一起聚餐，或許并不會留下操縱的直接證據(jù),，但即使是“環(huán)境證據(jù)”，也可用來推定其合謀的主觀故意,，然后將舉證責任轉(zhuǎn)移,，讓行為人自行舉證辯駁否認,，其所作的證明如果不能構(gòu)成其從事異常交易的正當理由，則行為人合謀主觀故意的推定成立,。
現(xiàn)實中,，也確實有些私募對一些績優(yōu)股“英雄所見略同”，而且基于同樣的價值觀也可能聚在一起討論,，采用推定方法認定其合謀操縱,，是否會擴大打擊面呢？筆者認為,，只要制度設(shè)計得好,，這種情況應(yīng)該可以避免。比如,，幾家私募即使合計持有某上市公司股票總量的5%以上
,，并且在一起聚會過，但如果他們總是逢低買入,、越跌越買,，沒有出現(xiàn)在上漲時搶買、拉抬或控制股價等動作,，雖可推定他們有“合謀”的主觀故意，但合謀卻并不等于操縱,，沒有操縱行為就難構(gòu)成合謀操縱,；除非同時出現(xiàn)虛假買賣甚至相互交易等異常交易行為，才可能構(gòu)成合謀操縱,。
目前滬深A(yù)股市場對內(nèi)幕交易的認定已出現(xiàn)過推定的先例,，然而對市場操縱還沒有過推定的先例,，這一步遲早要邁出去。
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