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據(jù)稱,，日前《證券投資基金法》（修訂草案）提請全國人大常委會進(jìn)行二次審議,，值得關(guān)注的是，草案二審稿將基金組織形式主要定位為契約型,。筆者認(rèn)為,，公司型基金應(yīng)盡快單獨立法或立規(guī),。
當(dāng)前的契約型基金，只有基金公司治理,，缺乏基金治理,，結(jié)果是基金主要追求基金公司股東利益最大化，基民利益最大化卻沒有相應(yīng)治理機(jī)制來保證,。相比于契約性基金,，由于公司型基金中的基金投資者是基金公司的股東，通過設(shè)立基金董事會,，由它代表投資者的利益行使職權(quán),，它可以有效解決目前契約型基金組織構(gòu)架中缺少投資者利益代言人這個最大缺點；因此,，應(yīng)該盡快推出公司型基金,，這對基金業(yè)的可持續(xù)發(fā)展甚至對整個證券市場健康，無疑都具有重大的現(xiàn)實意義,。
本來,，現(xiàn)行《基金法》第一百零二條對國務(wù)院授權(quán)，公司型基金可以另行規(guī)定,；而在最新的《證券投資基金法》（修訂草案）二審稿明確規(guī)定：公開或者非公開募集資金,，以進(jìn)行證券投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的,，其證券投資活動適用本法,。但《修訂草案》主要為契約型基金搭建運作框架，要設(shè)立公司型基金,，《修訂草案》并沒有什么條文可以遵循,、也難以遵循。
之所以公司型基金難以推出,，是因為有人認(rèn)為目前《公司法》對公司型基金推出形成了障礙,。首先，《公司法》規(guī)定公司向其他公司投資的,，累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％,；而公司型基金的投資肯定要突破這個比例,。其次，《公司法》要求股份公司設(shè)立股東會,、董事會和監(jiān)事會“三會”,，但公司型基金僅設(shè)股東會和董事會，且董事會的主要職權(quán)也與《公司法》明顯不同,，它是監(jiān)督機(jī)構(gòu)而非經(jīng)營決策機(jī)關(guān),。其三，《公司法》采用法定資本制,，要求“資本確定,、資本維持、資本不變”,，而公司型基金的份額持有人可隨時回贖,，“股本”隨時變化等等。
但所有上面這些問題,，都是由于人們把公司型基金當(dāng)成一個簡單的公司而產(chǎn)生的結(jié)果,。事實上，公司型基金有其特殊性,，并不能簡單地將其視為一個普通的公司,。
有專家認(rèn)為，“公司型基金僅僅保留了公司的外殼,，對其起支配性作用的是信托法”,。公司型基金借用公司制的外殼、以便發(fā)揮公司制的組織優(yōu)勢,，通過出資結(jié)成具有法律主體資格的基金公司來制衡外部基金管理人,，分散的投資者通過基金公司平臺得以實現(xiàn)組織化、形成委托者集合,。要分析公司型基金中的法律關(guān)系,，從基金公司這個角度來講，基金投資者（股東）和公司之間構(gòu)成股權(quán)法律關(guān)系,、股東和董事之間也構(gòu)成《公司法》規(guī)定的董事權(quán)力責(zé)任義務(wù)關(guān)系,；但這并非全部，公司型基金更是一個集合資金,、資產(chǎn)獨立,、專業(yè)管理的鏈條，基金公司只是公司型基金運行中的一個環(huán)節(jié),，從鏈條的后半部分—委托基金管理人管理等環(huán)節(jié)來分析,，公司型基金的法律性質(zhì)更是信托法律關(guān)系。
由此分析可以得知，與其他類型的公司相比,，公司型基金的運作有其特殊性,，在運作整個過程中，可能有一部分需適用《公司法》規(guī)制,，但有些需適用其他法律規(guī)制,。比如，《公司法》規(guī)定公司向其他公司投資的,，累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％,；但從基金公司這個層面講，它可能自己根本就不搞投資,，資金在基金公司這個環(huán)節(jié)并無截留，《公司法》又如何規(guī)制其投資比例,？資金委托給基金管理公司后,，要規(guī)范其投資比例等投資行為，就需適用《基金法》,、《信托法》等法律來規(guī)制,，《公司法》也派不上用場。
又比如,，《公司法》規(guī)定“資本確定,、資本維持、資本不變”三原則的一個主要目的,，是因為采用法定資本制有利于保護(hù)債權(quán)人利益,，畢竟資本信用是公司的靈魂。但是,，如果基金不搞融資融券交易,，它哪里又會有什么債權(quán)人？法定資本制又如何能適用于公司型基金,？事實上,，在各國公司型基金中，由于要么立法禁止融資融券,，要么嚴(yán)格限制借貸比率,，債權(quán)人的利益由此得到較好保障。
如果簡單地把基金公司視為普通公司,，生搬硬套非得用《公司法》來規(guī)制,，那公司型基金自然很難推出；另一方面,，如果為了推出公司型基金,，而簡單去修改目前的《公司法》，由于公司型基金的特殊性，也會使得這種修改可能顧頭不顧尾,，條文修改后基金公司是適用了,、可能其他類型的公司又不適用。為此,，筆者呼吁盡快為公司型基金單獨立法或立規(guī),，這樣的基金形式更有利于基民利益保護(hù)。
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