繼本報(bào)2013年3月12日,，對(duì)湯臣倍健涉嫌冒充保健品的事件進(jìn)行報(bào)道后，近來關(guān)于該公司銷售的部分產(chǎn)品并未取得生產(chǎn)許可證的消息再次甚囂塵上,。
5月初,，一位東北省哈爾濱市的消費(fèi)者叢先生向《中國企業(yè)報(bào)》反映，消費(fèi)者于2012年12月19日購買的湯臣倍健公司生產(chǎn)的葛根提出物,、左旋肉堿膠囊等產(chǎn)品,，不僅食用后沒有達(dá)到廠家和經(jīng)銷商所宣傳的效果,，更為嚴(yán)重的是，該產(chǎn)品經(jīng)廣東省珠海市質(zhì)監(jiān)局證明為尚未取得生產(chǎn)許可證,，是非法生產(chǎn)銷售并要求召回涉案產(chǎn)品,。
無證生產(chǎn)可以不罰？
據(jù)記者了解,，哈爾濱叢先生的遭遇并非個(gè)案,，就在4月底，有媒體報(bào)道,，廣東揭陽人夏先生2012年11月購買了湯臣倍健的3瓶“十二籃左旋肉堿片”,，結(jié)果發(fā)現(xiàn)包裝上生產(chǎn)許可證“貨不對(duì)板”，左旋肉堿片并未列入該生產(chǎn)許可證范圍內(nèi),。2013年4月,，夏先生向珠海市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局申請(qǐng)信息公開，發(fā)現(xiàn)珠海質(zhì)監(jiān)局曾立案查明湯臣倍健無證生產(chǎn)左旋肉堿片等產(chǎn)品58178瓶,。據(jù)記者了解,，58178瓶違法產(chǎn)品中，除了左旋肉堿片外,，還包括蘋果醋咀嚼片,、針葉櫻桃咀嚼片、果蔬纖維咀嚼片,、牛乳鈣片,、膠原蛋白片等產(chǎn)品。
由消費(fèi)者向記者展示的發(fā)票可以看到,，每瓶湯臣倍健左旋肉堿片的售價(jià)從578元到308元不等，那么僅按珠海質(zhì)監(jiān)局曾經(jīng)立案查處的該產(chǎn)品涉案金額就可能高達(dá)上百萬元,。然而,，叢先生還向記者提供了一份珠海市質(zhì)監(jiān)局2013年3月26日給出的《復(fù)函》中卻這樣答復(fù)，“經(jīng)我局調(diào)查核實(shí)湯臣倍健股份有限公司2012年6月15日,至2012年10月11日生產(chǎn)左旋肉堿等產(chǎn)品……該公司在我局立案調(diào)查后,，積極配合調(diào)查,，主動(dòng)整改，并召回部分涉案產(chǎn)品,，未造成危害后果……
2013年3月21日依法對(duì)該公司做出不予行政處罰決定,�,！�
面對(duì)消費(fèi)者和媒體的質(zhì)疑,，珠海質(zhì)監(jiān)局副局長張思源接受媒體采訪時(shí)表示,，珠海質(zhì)監(jiān)局早在2012年8月22日對(duì)湯臣倍健股份有限公司旗下的“十二籃左旋肉堿片”進(jìn)行立案調(diào)查,，但仍有市民在2012年11月后購買到相關(guān)產(chǎn)品,。對(duì)此,，珠海質(zhì)監(jiān)局表示,，涉案產(chǎn)品的召回方式分為企業(yè)主動(dòng)召回和行政責(zé)令召回,。該公司在立案調(diào)查后是主動(dòng)提出整改并召回部分涉案產(chǎn)品,，但已流向銷售終端的產(chǎn)品召回需要一定的時(shí)間,。對(duì)于召回產(chǎn)品是否有相關(guān)時(shí)間約束，目前并未有明確的法律規(guī)定。
立案調(diào)查后,，珠海質(zhì)監(jiān)局按照《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第二款：“違法行為輕微并及時(shí)糾正,，沒有造成危害后果的,，不予行政處罰”的規(guī)定于2013年3月21日依法對(duì)該公司做出不予行政處罰的決定,。張思源明確表示該批產(chǎn)品違反的是“存在超出食品生產(chǎn)許可證副頁載明的食品品種明細(xì)范圍生產(chǎn)左旋肉堿片等產(chǎn)品的行為”,，但并無產(chǎn)品對(duì)人的身體造成危害的證據(jù),。張思源說：“該批產(chǎn)品申報(bào)的類別是屬于食品并非保健品,，而其產(chǎn)品包裝標(biāo)識(shí)中并沒有任何宣傳功效的內(nèi)容,。我們也沒有收到權(quán)威機(jī)構(gòu)關(guān)于該產(chǎn)品對(duì)身體造成危害的報(bào)告�,！�
消費(fèi)者認(rèn)為,，他們所購買的如左旋肉堿,、葛根提取物片等產(chǎn)品,，早在2011年,，就已經(jīng)開始生產(chǎn)并在全國范圍內(nèi)進(jìn)行銷售了,，涉案數(shù)額巨大,；同時(shí),，在主管部門立案后,，該公司僅召回了“部分”涉案產(chǎn)品，更為嚴(yán)重的是,，就在2013年3月21在珠海市質(zhì)監(jiān)局查處,、召回違法產(chǎn)品并結(jié)案后，消費(fèi)者在全國各地都還能購買到本該已經(jīng)被召回的產(chǎn)品,。另外,，更讓消費(fèi)者叢先生無法理解的是，珠海市質(zhì)監(jiān)局稱,，2013年3月25日湯臣倍健股份有限公司書面告知我局同意調(diào)解,，但直至記者發(fā)稿前,，該公司也并未主動(dòng)同消費(fèi)者聯(lián)系并進(jìn)行積極調(diào)解,。
同時(shí),，叢先生的代理人馮先生認(rèn)為,，湯臣倍健公司生產(chǎn)銷售的左旋肉堿片、葛根提取物片等產(chǎn)品均是冒用食品生產(chǎn)許可證,，無證生產(chǎn)，違反了《中華人民共和國食品生產(chǎn)許可證管理辦法》
,、《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》,、《中華人民共和國食品安全法》及《中華人民共和國食品安全法實(shí)施條例》,、《中華人民共和國工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例》等法律規(guī)定,。同時(shí)，馮先生認(rèn)為,，該企業(yè)在短時(shí)間內(nèi)可確認(rèn)的生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品貨值金額就高達(dá)200萬元以上,，沒有被召回的違法產(chǎn)品銷售金額、非法獲利更是驚人,。消費(fèi)者認(rèn)為應(yīng)依刑法第l49條第2款的規(guī)定，以依照處刑較重的規(guī)定處罰,。
5月8日，記者在京東,、淘寶等各大網(wǎng)購網(wǎng)站查詢湯臣倍健生產(chǎn)的“左旋肉堿片”銷售情況,，發(fā)現(xiàn)大多處于缺貨狀態(tài)或已經(jīng)下架,，而湯臣倍健官方網(wǎng)站也沒有了“左旋肉堿片”的任何介紹。記者向湯臣倍健公關(guān)部提出采訪了解相關(guān)情況,，但一直未獲答復(fù),。
明星代言風(fēng)險(xiǎn)細(xì)化
記者注意到，除了消費(fèi)者向湯臣倍健維權(quán)的訴訟外,，還有一起關(guān)于該公司代言人姚明的訴訟請(qǐng)求格外引人矚目,。據(jù)記者了解，2013年3月,，消費(fèi)者叢先生依據(jù)“《食品安全法》第五十五條,，社會(huì)團(tuán)體或者其他組織、個(gè)人在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦食品,，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的,，與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任，”訴訟到了法院,，追究姚明的連帶責(zé)任,，并賠償精神損失。
近年來,，明星代言虛假廣告,，成為問題食品損害消費(fèi)者利益的幫兇，已引起輿論強(qiáng)烈聲討,。如果明星代言問題食品不擔(dān)責(zé)，這無疑會(huì)讓一些明星代言虛假廣告更加肆無忌憚,，也勢(shì)必會(huì)加重公眾對(duì)食品安全問題的擔(dān)憂,。
就在5月3日,，最高法、最高檢出臺(tái)《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,。對(duì)于明星為問題食品代言要不要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的提問，相關(guān)負(fù)責(zé)人解釋說,，這個(gè)問題要根據(jù)具體案情具體分析。對(duì)此,，最高法司法解釋：廣告主,、廣告經(jīng)營者,、廣告發(fā)布者明知廣告內(nèi)容虛假而做宣傳的,，應(yīng)依法定罪,。從一般理解來看,，犯罪主體不包括廣告代言的明星,。該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的要依法追責(zé),，而非此前被誤讀的“明星不需擔(dān)責(zé)”,。
就此,，記者采訪了專業(yè)法律人士陳偉,，陳偉告訴記者,，如果生產(chǎn)銷售生產(chǎn)許可證沒有列明的產(chǎn)品,，這肯定是違法的,，而且如果產(chǎn)品對(duì)消費(fèi)者造成了危害，還可以追究刑事責(zé)任,。而對(duì)于明星代言商品出現(xiàn)問題,，明星是否承擔(dān)責(zé)任時(shí),，陳先生向記者分析了明星代言問題食品廣告,，可能會(huì)面臨兩種責(zé)任。
一種是民事責(zé)任,，就是明星代言問題食品廣告，沒有造成嚴(yán)重的后果,，沒有達(dá)到刑事處罰要求,，但是,，要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，作出相應(yīng)的民事賠償。上文中提到的叢先生就是以此為依據(jù)向法院提出對(duì)姚明的維權(quán)申請(qǐng)的。
另一種是刑事責(zé)任,。前提是,，明星在代言廣告之前，明知所代言的食品是“不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”或者是“有毒,、有害食品”,，《解釋》規(guī)定：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人生產(chǎn)、銷售假藥,、劣藥,，而有下列情形之一的,，以生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售劣藥罪等犯罪的共犯論處……（四）提供廣告等宣傳的”,。這里的“提供廣告等宣傳的”,，自然包括為食品廣告代言的明星。