特權(quán)還是民權(quán),？“一把手”的鐵窗影響力
提要：那么,，入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè)？黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎,？創(chuàng)維黃宏生如何在香港監(jiān)獄成功領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維,？政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據(jù)嗎,？企業(yè)要如何應(yīng)急自救，如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機(jī),？
近日,，北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心發(fā)布了《2012年中國企業(yè)家犯罪媒體案例分析報(bào)告》。報(bào)告顯示,，2012年有245名企業(yè)負(fù)責(zé)人或高管落馬,。其中，在涉案企業(yè)性質(zhì)清晰的243例案例中,，民營企業(yè)高管158例,，占比65%。
現(xiàn)實(shí)中,，企業(yè)家一旦卷入刑事案件,，即便只是吸毒、交通肇事這類與企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為,，通常也就是企業(yè)噩夢的開始,。這在民營企業(yè)中的表現(xiàn)尤為明顯。
那么,，入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè),？黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎？創(chuàng)維黃宏生如何在香港監(jiān)獄成功領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維,？政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據(jù)嗎,？企業(yè)要如何應(yīng)急自救，如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機(jī),？
黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)嗎,？
自2008年黃光裕被調(diào)查起,，國美的日子就一直很“糾結(jié)”。開店還是關(guān)店,、電子商務(wù)如何發(fā)展,、如何盈利等問題讓國美如同一頭困獸，掙扎,、茫然,。
2012年國美巨虧近6億元，其老對手蘇寧盈利26.76億,。在如此緊迫焦灼的大環(huán)境下,，黃光裕要如何在監(jiān)獄中領(lǐng)導(dǎo)國美搏殺，成為媒體和公眾津津樂道的話題,。
在另一個(gè)戰(zhàn)場,，以“黃光裕案”為典型的吁請建立涉刑企業(yè)家民事權(quán)利保障制度的討論也在激烈進(jìn)行中。
因?yàn)�,，在現(xiàn)實(shí)中,，盡管法律未明確表明入獄的企業(yè)家不能行使民事權(quán)利，但真要行使,，又比登天還難,，可黃光裕卻打破了這一慣例。
據(jù)悉,，黃光裕被調(diào)查后,，陳曉開始出任國美電器董事局主席，隨后引入貝恩資本,，并推出“管理層股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃”,。黃光裕的國美控股份額面臨被稀釋危機(jī)，國美電器“去黃氏家族”潮流涌動(dòng)……而此時(shí)已辭去國美電器董事職務(wù)的黃光裕,，被傳因不堪壓力在看守所內(nèi)嘗試自殺,，幸被及時(shí)發(fā)現(xiàn)。
2010年5月18日,，黃光裕案一審判決,，黃光裕犯非法經(jīng)營罪、內(nèi)幕交易罪,、單位行賄罪,，三罪并罰,，執(zhí)行有期徒刑14年,，罰金6億元，沒收財(cái)產(chǎn)2億元,。
此后數(shù)月,，為對抗陳曉,，爭奪國美，獄中的黃光裕頻頻行使股東權(quán)利,、對外發(fā)布聲明,。同年9月5日，身在獄中的黃光裕發(fā)布名為《我的道歉和感謝》的公開信,，表達(dá)了向相關(guān)者的致歉,、感謝及自己的悔過，這也是其自出事以來首度以個(gè)人身份對自己的事件公開表態(tài),。盡管信中未提國美之爭,，但在國美控制權(quán)之爭正進(jìn)入關(guān)鍵時(shí)刻，這無疑是一感情好牌,。
公開信的發(fā)布,，讓媒體留意到了黃光裕也能在看守所或是監(jiān)獄中辦公的事實(shí)，于是關(guān)于“囚徒黃光裕獄中掌控國美是特權(quán)”是特權(quán)的猜想甚囂塵上,。
事實(shí)上,，就在黃光裕被判刑后不久，據(jù)報(bào)道,，2010年5月30日,，中國人民大學(xué)商法研究所舉辦了“涉刑企業(yè)家民事權(quán)利的行使與保障”研討會(huì)，專門就類似的問題進(jìn)行了深入的探討,。
報(bào)道指出,，據(jù)北京高級人民法院工作人員介紹，因黃光裕仍是國美公司大股東,，考慮到國美公司的實(shí)際經(jīng)營情況,，黃在看守所內(nèi)可通過允許，簽署國美公司的文件,。這位工作人員表示,，企業(yè)家在看守所內(nèi)簽署文件，在以前是不被允許的,，“現(xiàn)在,，看守所允許簽署文件，但也有監(jiān)督機(jī)制,，對簽署有全程的錄像,，如出現(xiàn)問題，要對黃進(jìn)行處罰,�,！�
北京師范大學(xué)法學(xué)院講師賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí)表示，如果他是公司董事,、監(jiān)事,、高級管理人員,，根據(jù)公司法規(guī)定，比如犯有貪污,、賄賂,、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn),、侵犯社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序等罪被判處刑罰,，他的職務(wù)要馬上被解除。但是,，他的民事權(quán)利并沒有被剝奪,，比如他還是公司的股東，具有簽署公司文件的權(quán)利,。
但賀丹還同時(shí)強(qiáng)調(diào),，嚴(yán)格地說，對于企業(yè)家的民事權(quán)利如何行使,，目前法律并沒有嚴(yán)格界定,，就是說“法律沒有說你在監(jiān)獄里可以簽公司文件，也沒有說你在監(jiān)獄里不可以簽文件,�,！�
而正是這種“模棱兩可”的法律現(xiàn)實(shí)，使得入獄企業(yè)家在行使民事權(quán)利時(shí)變得極為艱難,。企業(yè)家涉及犯罪,，多數(shù)會(huì)遭受羈押，一般而言,，未判決之前,，會(huì)關(guān)押在看守所；判決生效之后,，則轉(zhuǎn)押至監(jiān)獄系統(tǒng),。按照中國刑事司法體制，無論是在看守所還是在監(jiān)獄,，盡管法律未明確表明此時(shí)的企業(yè)家不能行使民事權(quán)利,，但真要行使，又比登天還難,。
據(jù)悉,，企業(yè)家的民事權(quán)利包括姓名名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)權(quán),、繼承權(quán),、撫養(yǎng)權(quán)、贍養(yǎng)義務(wù)、債權(quán)債務(wù),，以及一些特殊的權(quán)利，包括公司的股權(quán),、在董事會(huì)和股東會(huì)的表決權(quán),、對企業(yè)的管理權(quán)以及應(yīng)該獲得的收益權(quán)，前者涉及企業(yè)家個(gè)人利益,，后者事關(guān)企業(yè)生死存亡,。
企業(yè)家入獄成企業(yè)“夢魘”
一直以來，在中國,，企業(yè)家一旦卷入刑事案件,，即便只是吸毒、交通肇事這類與企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為,，通常也就是企業(yè)噩夢的開始,。
據(jù)報(bào)道，中國人民大學(xué)教授劉俊海見識過這種“模棱兩可”的危害,。他講述了這樣一個(gè)案例：某公司內(nèi)部股東之間發(fā)生沖突,，一方故意使壞，從而達(dá)到對董事長采取臨時(shí)拘留措施的目的,，輕而易舉的就實(shí)現(xiàn)了公司內(nèi)部控制權(quán)非正常變動(dòng),。等到這位被刑事拘留的董事長被查明并不構(gòu)成犯罪后，再回到公司,，發(fā)現(xiàn)董事長的位置已經(jīng)沒有了,。
北京中銀律師事務(wù)所律師趙志友也提到他曾代理過一個(gè)案件。他代理的這位民營企業(yè)家興辦了一家“貴族學(xué)�,！�--高收費(fèi)的私立學(xué)校,，在辦學(xué)期間，企業(yè)家挪用“貴族學(xué)�,！钡腻X去修建了一棟寫字樓,。“后來資金鏈出了問題,，企業(yè)家被查處,，人被抓起來后，他問我,，都已經(jīng)這樣了,，可不可以把寫字樓拍賣掉，拿拍賣款去還學(xué)校的錢,，這樣學(xué)校也就可以正常運(yùn)行了,。”
這名企業(yè)家不會(huì)料到,，他完全“失算”了,。公安機(jī)關(guān)沒有答應(yīng),。因?yàn)槎啻吻笄椋摇百F族學(xué)�,！贝罅繋熒�,、學(xué)生家長開始上訪，政府會(huì)同公安部門一同尋找有無快速解決問題的方案,�,！昂髞矸ㄔ骸z察院的工作人員也來了,，但是,，開會(huì)的結(jié)果是不能拍賣，因?yàn)樵谛淌掳讣袥Q之前,，誰都無法承擔(dān)拍賣掉的責(zé)任,，法律沒有這個(gè)特例�,！�
快速解決的方案隨之流產(chǎn),。案件審結(jié)后，政府拿出了幾千萬人民幣作為補(bǔ)償,，把“貴族學(xué)�,！钡膶W(xué)生和老師分流到其他學(xué)校，“貴族學(xué)�,！彪S之關(guān)張,。而這名企業(yè)家也被判處了十余年有期徒刑。趙志友對此極度失望,，因?yàn)樗潞蟀l(fā)現(xiàn),，企業(yè)家投資的寫字樓，其實(shí)是非常好的地段,，“當(dāng)時(shí)拍賣掉的話,，追回的錢可以把學(xué)校的資金窟窿填上，企業(yè)家也能換來量刑從輕,、減輕的可能,。”
然而目前,，這種狀況在本質(zhì)上依舊并沒有得到有效改善,，并且潛藏著一定的風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)。
據(jù)賀丹介紹,，如果涉刑企業(yè)家在看守所內(nèi),，在案件偵查期間，只有為他辯護(hù)的刑事律師能夠見他，因此,，在現(xiàn)實(shí)中,，辯護(hù)律師在會(huì)見時(shí)，會(huì)帶兩類文件,，一類是涉及刑事案件的,，一類是涉及公司的，比如公司在此期間的重要資產(chǎn)處置等重大決策事項(xiàng),。到了案件由檢察院起訴的階段，不僅可以委托律師作為辯護(hù)人,，也可以委托其他辯護(hù)人,。其他作辯護(hù)人，經(jīng)過法院,、檢察院許可,，也可以和在押企業(yè)家會(huì)見和通信。
但這種行為也存在風(fēng)險(xiǎn),。趙志友在接受《民主與法制時(shí)報(bào)》采訪時(shí)認(rèn)為,，讓涉刑企業(yè)家行使民事權(quán)利的場合，一般都經(jīng)過律師的反復(fù)斡旋,，而這個(gè)企業(yè)本身,，一般也是因?yàn)樯婕拜^多債權(quán)人、大量員工,，加之政府出面交涉,，最終才落實(shí)下來。趙志友稱,，這樣的處理辦法,，“是沒有制度保障的辦法�,！�
而沒有制度保障,，就意味著想行使民事權(quán)利的時(shí)候，被公檢法以法律沒有規(guī)定拒絕的可能性非常大,�,！安煌乃痉C(jī)關(guān)、司法人員,、羈押場所有不同的理解和處置的方法,，他們覺得有風(fēng)險(xiǎn)，就完全可能不同意企業(yè)家行使民事權(quán)利,，這說明這件事帶有不確定性,。”趙志友說。
此外,，“先刑后民”的理念在我國司法實(shí)踐中也是根深蒂固,，涉刑企業(yè)家自身刑事糾紛解決完畢之后，民事權(quán)利該如何保障,，還有沒有機(jī)會(huì)得以保障,？都是懸而未決的難題。于是便造成了現(xiàn)實(shí)中涉刑企業(yè)家民事權(quán)利無法得到有效實(shí)行的本質(zhì)原因,。
據(jù)賀丹介紹,，在監(jiān)獄服刑期間，《監(jiān)獄法》規(guī)定只有涉刑企業(yè)家的親屬或是監(jiān)護(hù)人才能探視,，另外,，根據(jù)司法部《律師會(huì)見監(jiān)獄在押罪犯暫行規(guī)定》，三種情況下也可以會(huì)見律師：
(一)在刑事訴訟程序中,，接受在押罪犯委托或者人民法院的指定,，提供法律咨詢，擔(dān)任辯護(hù)人或者代理人的,；(二)在民事,、行政訴訟程序中，接受在押罪犯委托,，擔(dān)任代理人的,；(三)接受在押罪犯委托，代理調(diào)解,、仲裁的,。除這三類人以外，在押企業(yè)家會(huì)見其他人,，必須要經(jīng)監(jiān)獄管理部門批準(zhǔn),。如果在押期間想見公司高管，那就必須要向監(jiān)獄方申請,。而是否批準(zhǔn),，監(jiān)獄方依據(jù)的原則是該探視能否對涉刑企業(yè)家的改造有利；另外,，在服刑期間,，會(huì)見和罪犯活動(dòng)必須要遵守監(jiān)獄管理規(guī)定。比如,，如果今天下午3點(diǎn)公司有一個(gè)重要會(huì)議需要參加,，但是在監(jiān)獄的規(guī)定中，下午3點(diǎn)要接受勞動(dòng)改造,，這時(shí)就必須遵守監(jiān)獄的規(guī)定,�,！熬褪钦f在刑罰執(zhí)行期間，在押企業(yè)家首先是個(gè)罪犯,，其次才是企業(yè)家,。”
一把手入獄后,，政府接管企業(yè)合法嗎,？
黃光裕入獄，盡管爆發(fā)了“內(nèi)戰(zhàn)”,，但國美自身并沒有違法,，依舊能自主正常經(jīng)營。但在現(xiàn)實(shí)中,，如果企業(yè)自身觸犯法律或是企業(yè)破產(chǎn),，并且涉及資產(chǎn)巨大、員工眾多,，政府會(huì)出于社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理職能,，介入到企業(yè)的處理當(dāng)中,。如戴國芳案,。
當(dāng)年戴國芳被拘捕后，產(chǎn)能為150萬噸,，占地800畝的老廠在當(dāng)?shù)卣才畔�,，交由常州鑫瑞特鋼租賃經(jīng)營，年租金為10萬元,。鑫瑞特鋼在2002年底方成立,，最初產(chǎn)能不過40萬噸�,！�2007年11月前后,，常州鑫瑞特鋼被沙鋼收購，后者占股51%,。
另一塊資產(chǎn)是鐵本新廠,，也就是因違規(guī)建設(shè)而轟動(dòng)全國的鐵本“江邊項(xiàng)目”。在鐵本事發(fā)前從6家江蘇金融機(jī)構(gòu)獲得的43.4028億貸款中,，25.6億元貸款已對江邊項(xiàng)目做實(shí)際投入,，而這些資產(chǎn)自從宏觀調(diào)控后，每天都在風(fēng)雨中腐蝕,，總面積6541余畝的土地已無法復(fù)耕,。
2009年7月22日，鐵本破產(chǎn)清算組成立,。根據(jù)評估結(jié)果,，鐵本東安廠區(qū)的固定資產(chǎn)評估價(jià)為11.1億元(含土地),，江邊項(xiàng)目資產(chǎn)評估價(jià)為2.77億元。
2009年底,，經(jīng)過兩次流拍后,，兩塊資產(chǎn)終于易主。距離鐵本老廠不足一公里的常州金松特鋼以7.108億元的保留價(jià)格取得了老鐵本的資產(chǎn),。鐵本新廠資產(chǎn)則由廢舊品回收企業(yè)常州嘉江物資有限公司以1.994億元價(jià)格拿下,，該公司在拍賣前兩天剛剛成立，出資人中有原戴國芳的下屬朱運(yùn)國,。據(jù)悉,，鐵本的債權(quán)人有近1000位，確認(rèn)金額達(dá)到38.4億,，而拍賣總價(jià)尚不到10億元,。
除卻破產(chǎn)清算，還有一種處理方式是申請破產(chǎn)保護(hù),。申請破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)可以通過資產(chǎn)的重新整合以及剝離不良資產(chǎn),，使公司重新走上正軌，甚至變得比以前更加強(qiáng)大,。如美國的通用公司案例,。
2009年6月1日，美國政府正式宣布,，美國的“百年老店”通用汽車將申請破產(chǎn)保護(hù),，美國政府將在已經(jīng)提供了194億美元資金的基礎(chǔ)上，再為通用提供301億美元,，加拿大政府也將提供95億美元資金,。重組之后，美國政府和加拿大政府共持有“新通用”72.5%的股份,，汽車工人聯(lián)合工會(huì)持股17.5%,，債權(quán)人將獲得10%的股權(quán)。
但是,，除卻金融機(jī)構(gòu)接管,，比如證券公司、銀行,，保險(xiǎn)公司,，政府接管其他類型企業(yè)是沒有法律依據(jù)的。對此,，賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí)表示,，政府接管企業(yè)到什么程度，是沒有法律界限的,，比如碰到什么樣的問題政府可以接管,，碰到什么樣的問題政府不能接管,，接管后政府應(yīng)該履行哪些職能、不能履行哪些職能,、是否介入經(jīng)營等問題都沒有明確的法律規(guī)定,。因此，在現(xiàn)實(shí)中,，“政府有的時(shí)候可能就做過了,，甚至與企業(yè)股東利益發(fā)生激烈沖突�,！�
比如2009年的沙河酒業(yè)案,。浙江一商企花7200萬元購入破產(chǎn)的國有企業(yè)“安徽沙河酒廠”，組建民企“安徽沙河酒業(yè)有限公司”,。半年后,，這個(gè)剛剛組建的民營公司被所在地安徽阜陽的界首市政府“監(jiān)管”，公章被扣,，停止經(jīng)營,，聘任的總經(jīng)理被判刑五年，浙商投資血本無歸,。隨后,，當(dāng)?shù)囟悇?wù)、公安,、檢察,、法院等多部門介入,，限制公司的罰稅聽證權(quán),、行政復(fù)議權(quán)、行政訴訟權(quán),。更嚴(yán)重的是,，甚至剝奪公司聘請辯護(hù)律師權(quán)，公司沒有辯護(hù)就被判罰1.4億元,。
有無完備的企業(yè)管理制度能夠規(guī)避“國美陳曉式”事件,？
與黃光裕獄中陷入“水深火熱”的國美之爭不同，“創(chuàng)維黃宏生獄中領(lǐng)導(dǎo)創(chuàng)維”一度被媒體譽(yù)為“企業(yè)一把手入獄后,，企業(yè)卻沒有轟然坍塌”的“奇跡”,。
《每日經(jīng)濟(jì)新聞》2008年4月17日報(bào)道稱，2004年11月30日,，創(chuàng)維原定當(dāng)天下午在香港召開中期業(yè)績發(fā)布會(huì),，但當(dāng)天上午，先期到港的黃宏生等10名集團(tuán)人員被香港廉政公署拘捕,，創(chuàng)維股票也緊急停牌,。這時(shí),，黃宏生傳來口信：讓張學(xué)斌主持工作。
當(dāng)晚7點(diǎn),，張學(xué)斌在深圳創(chuàng)維大廈召開高層會(huì)議商量對策,。在不斷努力下，創(chuàng)維的主要上游供應(yīng)商和主要經(jīng)銷商紛紛發(fā)表聲明力挺創(chuàng)維,。張學(xué)斌次日召開發(fā)布會(huì),，向記者說明一切。危機(jī)變成了轉(zhuǎn)機(jī),。
48小時(shí)后,，黃宏生得以走出廉政公署大門暫時(shí)恢復(fù)自由，他第一時(shí)間找到了中國電子商會(huì)副會(huì)長,、深圳電子商會(huì)會(huì)長王殿甫,，讓他來接手公司。
2006年7月13日,，黃宏生及其胞弟,、創(chuàng)維前執(zhí)行董事黃培升因串謀盜竊及串謀詐騙創(chuàng)維數(shù)碼5000多萬港元被判監(jiān)禁6年。此后,，黃宏生便在獄中開始了創(chuàng)維“影子領(lǐng)袖”之路,。
《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》2009年7月12日報(bào)道稱，他在監(jiān)獄中與屬下溝通的方式有兩種：一是,，楊東文,、張學(xué)斌以及黃的妻子林衛(wèi)平等高管每個(gè)月都去赤柱探視，期間黃會(huì)面授對企業(yè)發(fā)展的看法,；他同時(shí)要定期閱讀高管們給他拿去的各種報(bào)表和書籍,。二是，每個(gè)月給董事局寫信,，部分還要拿到內(nèi)刊上發(fā)表給全體員工看,。
2006年10月12日，蒙難兩年的黃宏生給董事局?jǐn)U大會(huì)議的信中,，他自稱入獄是“在參與創(chuàng)維500億元新里程的目標(biāo)征程中,，不幸遭暗箭強(qiáng)射落馬，被迫到十八層的地獄長征,�,！薄澳巧钐幍目臻g有限，但他的心中卻揚(yáng)起自由的風(fēng)帆,；那里的生活沒有日新月異的精彩,，卻有他平靜求知的精神富足；他領(lǐng)悟到人生有前進(jìn)的一面,，卻也有回首的一面,；為了完成未來繁重而偉大的夢想,，他需要養(yǎng)精蓄銳。盡管與大家分離有3個(gè)月了,，他信仰的力量卻沒有減弱,。這使他勇敢地面對痛苦，產(chǎn)生了更大的力量去克服,，從而體會(huì)到快樂的意義,。”
他不僅要激勵(lì)員工更激勵(lì)自己：“你問我會(huì)不會(huì)萬念俱灰,，生不如死,？我的回答是：肯定不會(huì)！相反,，當(dāng)我們有機(jī)會(huì)再見面時(shí),，一定是看到紅光滿面，笑容熠熠的老板,�,！�
據(jù)悉，2008年,，創(chuàng)維共實(shí)現(xiàn)營收153.29億港元,，同比增12.5%；年度盈利5.03億港元,。
與黃光裕相比,，黃宏生顯然是幸運(yùn)的，因?yàn)樗龅降氖菑垖W(xué)斌,，不是陳曉,，那么在公司管理中，有沒有一種更完備的企業(yè)管理制度能夠避免陳曉事件的發(fā)生,？
和君創(chuàng)業(yè)總裁李肅在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪時(shí),，提出了三條基本的方法論：(1)設(shè)立各種各樣的方法讓股權(quán)不能集中,，比如李嘉誠,，他搞多個(gè)上市公司，目的就是便于實(shí)現(xiàn)換股,，使股權(quán)不能集中,；(2)設(shè)立董事會(huì)，保證有獨(dú)特投票權(quán),；(3)多培養(yǎng)幾批職業(yè)經(jīng)理人,，儲(chǔ)備人才，比如被譽(yù)為臺灣的“經(jīng)營之神”的臺塑集團(tuán)創(chuàng)辦人王永慶,，據(jù)說他的辦公室有200多人才,，“誰不聽話就把誰撤掉,。”