不久前,，“5歲女童感染艾滋病”事件引發(fā)社會廣泛關(guān)注，國家衛(wèi)計委就此回應(yīng)稱,，女孩在輸血窗口期感染的可能性比較大,，可能屬于一起醫(yī)療意外，呼吁通過救助,、保險,、基金等多種方式對女孩進(jìn)行救助。福建省衛(wèi)計委要求福建省血液中心,、福建醫(yī)科大學(xué)附屬協(xié)和醫(yī)院對患兒給予“人道主義”的救助,，相信女童及其家庭能夠得到妥善的補(bǔ)償。
實際上,，醫(yī)療糾紛中出現(xiàn)的“無過錯輸血”案件類型并不鮮見,。法諺云“有損害必有救濟(jì)”，但此類損害的救濟(jì)途徑,，人們往往局限于侵權(quán)責(zé)任法領(lǐng)域,，而忽視了保險法及社會救助法領(lǐng)域。事實上,，類似問題的解決需要相關(guān)法域的相互銜接與并舉才能實現(xiàn),。
侵權(quán)責(zé)任：無過錯輸血患者不能承受之“輕”
醫(yī)事法中，無過錯輸血,，也稱無過錯輸血感染,，主要是指患者自身并無過錯，采供血機(jī)構(gòu)及醫(yī)療機(jī)構(gòu)也依法依規(guī)完成采供血及輸血操作流程,，這種情況下患者在使用檢驗合格的血液后仍患上了經(jīng)血液傳播的疾病的情形,。
無過錯輸血案件中致害的原因大多都是因為“窗口期”感染所致，目前,，存在窗口期的病毒不只是艾滋病毒,，常見的還有乙肝、丙肝,、梅毒等多種病毒,。然而，窗口期檢測屬于人類醫(yī)療水平的局限,，在侵權(quán)責(zé)任法上不屬于具有可非難性的過錯范疇,。對于無過錯輸血情形，我國的醫(yī)事特別法《醫(yī)療事故處理條例》第33條第（四）項明確規(guī)定,，無過錯輸血感染造成不良后果的,，不屬于醫(yī)療事故,；該法第49條第2款規(guī)定，不屬于醫(yī)療事故的,，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任,。
由于侵權(quán)責(zé)任法主要是通過損害賠償來救濟(jì)受害者的損害，而賠償?shù)淖罱K依據(jù)限于過錯行為及無過錯的法定行為,，而無過錯輸血既不屬于過錯行為類型,，也不屬于法定的無過錯行為類型,，因而在侵權(quán)責(zé)任法領(lǐng)域難以找到“賠償”的法律依據(jù),。當(dāng)然，我國《侵權(quán)責(zé)任法》第24條也規(guī)定了損失分擔(dān)的基本原則,，即受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的,，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔(dān)損失,。但是,，這種損失分擔(dān)對損害的救濟(jì)是有局限性的，而且能否適用于醫(yī)療損害領(lǐng)域在學(xué)術(shù)界及實務(wù)界尚存爭議,。
此外,，從條文的文意解釋上看，既然是“分擔(dān)”,，就不可能是全部由一方承擔(dān),，而且還要考慮實際情況及行為人的經(jīng)濟(jì)承受能力，所以,，侵權(quán)責(zé)任法中分擔(dān)原則對無過錯輸血的救濟(jì)是一條可選擇路徑,，但是并非是一條“賠償”路徑或充分救濟(jì)的路徑，侵權(quán)責(zé)任法無法承受無過錯輸血救濟(jì)之重,。
“醫(yī)強(qiáng)險”制度：無過錯輸血患者的救濟(jì)之路
“無過錯輸血”案件中,，一邊是尚未攻克的醫(yī)學(xué)難題及無過錯的合規(guī)操作，另一邊是無辜的輸血感染者及遭受損害的整個家庭,。但是從風(fēng)險分擔(dān)與保障的制度安排上,，醫(yī)療責(zé)任保險制度是可以有所作為的。
從2006年起,，保險業(yè)在我國啟動了醫(yī)療責(zé)任保險的試點(diǎn)工作,，之后醫(yī)療責(zé)任保險的覆蓋面不斷提高，但是還沒有達(dá)到全行業(yè)及全國覆蓋的程度,。
醫(yī)療責(zé)任保險是指投保醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在保險期內(nèi),，因醫(yī)療責(zé)任發(fā)生經(jīng)濟(jì)賠償或法律費(fèi)用，保險公司依照事先約定承擔(dān)賠償責(zé)任,。但是,，醫(yī)療責(zé)任險并不是每個醫(yī)療機(jī)構(gòu)強(qiáng)制參加的險種,，一般為醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員自愿參加，而且承保范圍主要限于因執(zhí)業(yè)過失造成的患者人身損害,。因此,，對無過錯輸血這類不屬于執(zhí)業(yè)過失的損害，醫(yī)療責(zé)任險一般不予賠償,。
當(dāng)然,，目前我國部分保險公司開始開展醫(yī)療責(zé)任保險的附加條款業(yè)務(wù)，如果發(fā)生了醫(yī)療意外導(dǎo)致被保險人承擔(dān)責(zé)任的,，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以通過購買附加醫(yī)療意外責(zé)任險而承保醫(yī)療意外,，類似“無過錯輸血”這樣的無過錯損害就能夠得到保險賠償。但是,，開展附加條款業(yè)務(wù)的保險公司保險費(fèi)率相對較高,，很多醫(yī)院不愿意選擇此類業(yè)務(wù)，所以無法有效地覆蓋所有遭受“無過錯輸血”感染損害的患者,。
目前,，我國在交通事故風(fēng)險保障領(lǐng)域建立了無過錯補(bǔ)償?shù)摹敖粡?qiáng)險”制度，醫(yī)療風(fēng)險與交通風(fēng)險有諸多類似之處,，因此,，我們可以嘗試在醫(yī)療領(lǐng)域針對包括“無過錯輸血”在內(nèi)的特定醫(yī)療意外類型建立補(bǔ)償受害人人身傷亡的“醫(yī)強(qiáng)險”制度。而且,，建立這一制度并不需要新起爐灶,，也不需要無限擴(kuò)大承保無過錯損害的范圍，僅需要對現(xiàn)行醫(yī)療責(zé)任保險附加條款業(yè)務(wù)進(jìn)行修正完善,，并通過立法要求從事此類風(fēng)險業(yè)務(wù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)參加強(qiáng)制,，以體現(xiàn)法律對生命的關(guān)懷與尊重。
醫(yī)療風(fēng)險救助基金：無過錯輸血患者托底保障之網(wǎng)
在侵權(quán)責(zé)任法及保險法無法充分救濟(jì)“無過錯輸血”給患者及家庭帶來的損害時,，還可以通過社會救助法進(jìn)行進(jìn)一步的救濟(jì),。
雖然我國的《社會救助法》尚未正式出臺，但是由國務(wù)院頒布的《社會救助暫行辦法》已于2014年5月1日開始實施,，這為此類案件的患者及家庭獲得專項救助提供了法律基礎(chǔ),，也為各地方政府后續(xù)制定“實施細(xì)則”時在醫(yī)療領(lǐng)域設(shè)立與交通領(lǐng)域救助受害者的“道路交通事故社會救助基金”類似的“無過錯醫(yī)療風(fēng)險社會救助基金”提供了法律依據(jù)。
社會救助基金是指國家通過經(jīng)常性預(yù)算和財政性撥款等依法籌集的專門用于救助符合條件的特殊群體的社會專項基金,。參照2009年10月30日頒布的《道路交通事故社會救助基金管理試行辦法》的經(jīng)驗,，“無過錯醫(yī)療風(fēng)險社會救助基金”的設(shè)立也可以按照實行統(tǒng)一政策、地方籌集,、分級管理,、分工負(fù)責(zé)的原則，由各省級人民政府負(fù)責(zé)設(shè)立救助基金。
就基金的資金來源而言,，可以參照前述辦法第二章“救助基金籌集”第六條規(guī)定的部分經(jīng)驗,，救助基金的來源可以包括：醫(yī)強(qiáng)險的保險費(fèi)一定比例提取的資金、地方政府給予的醫(yī)強(qiáng)險營業(yè)稅的財政補(bǔ)助,、未繳納醫(yī)強(qiáng)險的罰款,、救助基金孳息、社會捐款,、其他資金等,。
就救助對象而言，雖然以最低生活保障對象,、特困供養(yǎng)人員為重點(diǎn),，但應(yīng)逐步將低收入家庭重病患者及縣級以上人民政府規(guī)定的其他特殊困難人員（例如，遭受“無過錯輸血”損害而補(bǔ)償不足的困難人員）納入救助范圍,。
就醫(yī)療救助方式而言,，可以通過一次性補(bǔ)償或定期補(bǔ)償相結(jié)合的方式向受害人進(jìn)行補(bǔ)償救助,，但應(yīng)當(dāng)以定期補(bǔ)償為原則,，以一次性補(bǔ)償為例外。法諺云“補(bǔ)償不是中彩”,，補(bǔ)償?shù)脑瓌t是救急不救窮,，如果一次性補(bǔ)償獲得較大金額，有時反而會產(chǎn)生“道德風(fēng)險”,，不利于感染患者的疾病治療,。具體而言，對前述救助對象參加城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險或者新型農(nóng)村合作醫(yī)療的個人繳費(fèi)部分,，給予專項基金定額補(bǔ)貼,；對前述救助對象經(jīng)基本醫(yī)療保險、大病保險和其他補(bǔ)充醫(yī)療保險支付后,，個人及其家庭仍難以承擔(dān)的符合規(guī)定的基本醫(yī)療自負(fù)費(fèi)用,，給予專項基金定額補(bǔ)助。
就醫(yī)療救助標(biāo)準(zhǔn)而言,，一般由省級立法部門在征求社會意見的情況下確定一次性補(bǔ)償數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)及定期補(bǔ)償救助的原則標(biāo)準(zhǔn),。對于定期補(bǔ)償救助的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，可以授權(quán)由縣級以上人民政府按照經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平和醫(yī)療救助資金情況每年予以確定并公布,。
此外,，設(shè)立此類醫(yī)療救助基金，還需進(jìn)一步建立并完善醫(yī)療救助與基本醫(yī)療保險,、大病保險相銜接的醫(yī)療費(fèi)用結(jié)算機(jī)制,，疾病應(yīng)急救助制度與其他醫(yī)療保障制度的銜接機(jī)制，確�,！盁o過錯輸血”感染患者在社會醫(yī)療保險,、商業(yè)醫(yī)療保險與醫(yī)療救助基金之間的無縫對接,。
