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細(xì)讀《關(guān)于完善上海證券交易所上市公司退市制度的方案》（以下稱(chēng)《方案稿》）,，在第六章“重新上市制度”中理順了上市公司先終止上市然后再申請(qǐng)重新上市的邏輯關(guān)系,，甚至為此規(guī)定了“公司不配合退市相關(guān)工作的，本所自其股票終止上市后3年內(nèi)不受理其重新上市的申請(qǐng)”,。這個(gè)邏輯關(guān)系的打通,，歷史意義不可估量,。
但在“重新上市制度”的第（四）條和第（五）條中，卻仍有對(duì)以借殼形式重新上市的制度規(guī)定,，留下了法律上的疑點(diǎn),。第（四）條規(guī)定，重新上市需滿足“最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)2000萬(wàn)元”的利潤(rùn)指標(biāo)要求,。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)比IPO發(fā)行上市標(biāo)準(zhǔn)稍微低點(diǎn),。
公司喪失上市資格后就成為非上市公眾公司，按《方案稿》,，此類(lèi)公司股票將來(lái)可能移至全國(guó)性或區(qū)域性場(chǎng)外市場(chǎng)轉(zhuǎn)讓?zhuān)趫?chǎng)外市場(chǎng)（比如新三板）掛牌的企業(yè),，自然也包括其他類(lèi)型的非上市公眾公司。正是由于在新三板掛牌的非上市公眾公司可能已定向發(fā)行或者公開(kāi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑩?jù)媒體報(bào)道,，這類(lèi)公司將來(lái)無(wú)須IPO,、無(wú)需走證監(jiān)會(huì)的審核程序，達(dá)到一定條件就可直接向交易所申請(qǐng)轉(zhuǎn)主板或創(chuàng)業(yè)板,。這樣,，如果主板退到新三板的公司有重新上市降低標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)惠待遇，那新三板其他公司是否都有權(quán)享受優(yōu)惠,？假如都能,，那對(duì)通過(guò)IPO上市的企業(yè)是否公平,？如果新三板其他公司不享受優(yōu)惠，難道主板退市公司到了新三板后,，還得繼續(xù)給貼上“準(zhǔn)上市公司”標(biāo)簽以示區(qū)別么,？
在發(fā)達(dá)國(guó)家股市（比如納斯達(dá)克），上市條件分為初始上市條件和持續(xù)上市條件,，只有符合初始上市要求的公司才能上市,，上市后，由于上市公司的狀況會(huì)發(fā)生變化,，不一定始終保持初始狀態(tài),，但起碼應(yīng)當(dāng)符合最低要求，即所謂持續(xù)上市要求,。初始上市條件比持續(xù)上市條件要高,，一個(gè)交易所只能擁有一套初始上市標(biāo)準(zhǔn)或持續(xù)上市標(biāo)準(zhǔn)。通過(guò)IPO發(fā)行上市顯然必須滿足初始上市條件,，即使企業(yè)在OTCBB市場(chǎng)買(mǎi)殼,、通過(guò)資本運(yùn)作后想到納斯達(dá)克掛牌，也必須滿足納斯達(dá)克初始上市條件,，只有企業(yè)在保留上市地位基礎(chǔ)上才能用持續(xù)上市條件來(lái)要求,。按上交所《方案稿》，重新上市制度是先退市再上市,，因此企業(yè)重新上市也應(yīng)視為初始上市,；但《方案稿》規(guī)定重組后的公司只要滿足借殼上市的利潤(rùn)標(biāo)準(zhǔn)等要求后就可重新上市，比其他通過(guò)IPO渠道上市的公司享受一定優(yōu)惠待遇,，這是否意味著上交所有了“IPO”及“借殼”兩套初始上市條件,？
“重新上市制度”第（五）條規(guī)定，“在申請(qǐng)重新上市前進(jìn)行重大資產(chǎn)重組且實(shí)際控制人發(fā)生變更的,，須符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的借殼上市條件”,。也就是說(shuō)，借殼上市凡涉及資產(chǎn)重組者需由證監(jiān)會(huì)并購(gòu)重組委審核通過(guò),，但按《關(guān)于設(shè)立上市公司并購(gòu)重組審核委員會(huì)的決定》等規(guī)章,，并購(gòu)重組委職責(zé)范圍僅限于上市公司的資產(chǎn)重組等事宜，最近發(fā)布的《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》也不見(jiàn)并購(gòu)重組委對(duì)非上市公眾公司資產(chǎn)重組管轄權(quán)的規(guī)定,。一句話,，并購(gòu)重組委有權(quán)管轄的僅限于有“殼”可借的借殼上市，其管轄范圍必須是上市公司,，而無(wú)權(quán)管轄非上市公司的資產(chǎn)重組,。而在重新上市制度中，退市后的公司已非上市公司,，其重組事宜現(xiàn)任不歸并購(gòu)重組委管轄,，將來(lái)企業(yè)若想通過(guò)借殼形式重新上市,，很可能申請(qǐng)無(wú)門(mén)。
筆者認(rèn)為,，之前,，借殼上市一般都是績(jī)劣公司在交易所保留上市殼地位的基礎(chǔ)上著手資產(chǎn)重組，重組后自然可以重新上市,；但現(xiàn)在重新上市的制度設(shè)計(jì)使得退市后的公司喪失了上市資格,，喪失上市的法律地位，在交易所的上市之殼已不復(fù)存在,，因此,，重新上市制度不應(yīng)再有借殼上市的提法,。
交易所只應(yīng)有一套初始上市條件,，要避免出現(xiàn)兩套初始上市條件，唯一的辦法就是,，所有申請(qǐng)重新上市的企業(yè),，以及從新三板等場(chǎng)外市場(chǎng)申請(qǐng)到交易所上市的企業(yè)，與其他通過(guò)IPO發(fā)行申請(qǐng)上市的企業(yè)一樣,，都須遵循《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》中第三十三條對(duì)發(fā)行上市主體盈利等方面的條件要求,。
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