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僅僅相隔半年，同樣是關(guān)聯(lián)交易,，奧瑞金包裝帶傷過會,，而京客隆商業(yè)集團則夢斷IPO發(fā)審會，兩家公司截然不同的IPO審核結(jié)果,，似乎給了市場一個從實務(wù)角度解讀新股發(fā)行審核新政方向的機會,。聯(lián)系到近期監(jiān)管部門在不同場合強化信息披露、不再對企業(yè)可持續(xù)盈利能力及歷史演變等問題做實質(zhì)性判斷的多次表態(tài),，新股發(fā)行審核的市場化,，仿佛已近在咫尺。
但上周末海瀾之家服飾和利泰制藥兩公司的首發(fā)申請被否說明,，這只是一個圍繞IPO發(fā)行審核市場化的制度性誤會,。作為核準(zhǔn)制與注冊制過渡階段的新股發(fā)審市場化，仍然有很多法制化問題有待解決,，譬如關(guān)聯(lián)交易和出資的法律形式的審核尺度,，絕不僅僅是個別案例展示的“監(jiān)管部門主要審核盡職調(diào)查和信息披露部分，不再對擬上市企業(yè)歷史遺留問題,、關(guān)聯(lián)交易,、可持續(xù)性盈利能力等問題做實質(zhì)性判斷，僅要求券商,、律師等中介機構(gòu)在招股書及相關(guān)文件充分披露有關(guān)問題的基礎(chǔ)上發(fā)表意見”這么簡單,。
偏重信息披露監(jiān)管，注重形式審核，并不意味著監(jiān)管部門會一概放棄對申請IPO公司的實質(zhì)判斷,，老實說這也不是新股發(fā)行審核市場化的必然選項,，更不是新股發(fā)審市場化的關(guān)鍵，在健全的法制化下的發(fā)審市場化才是,。事實上，沒有法制化護航的新股發(fā)審市場化之路,，注定是不平坦的,。相關(guān)機構(gòu)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在已經(jīng)過會和被否的IPO項目中,，近乎相同的審核事項,，比如同樣存在關(guān)聯(lián)交易和涉嫌同業(yè)競爭，在性質(zhì)和危害程度都差不多的情況下,，面對發(fā)審會的審核,，有的公司順利過會了，而有的公司則被否,，這種因?qū)徍藰?biāo)準(zhǔn)不盡統(tǒng)一,、審核法制化不夠?qū)е碌慕Y(jié)果迥異情形，占到整個IPO項目總量的三成以上,。
IPO發(fā)審“市”有余而“法”不足,，發(fā)審標(biāo)準(zhǔn)隨行就市、市場化有余而法制化不夠,，由此帶來的一個直接后果是——同樣類型的案例,，不管是成功過會的案例，還是失敗被否的案例,，譬如對涉嫌同業(yè)競爭注銷關(guān)聯(lián)企業(yè)問題和專利等重要資產(chǎn)狀況信息披露程度的處理和解決過程等等,，對后來的擬上市企業(yè)都不具有法律意義上的可參考性；一事一議或面對面的不停的監(jiān)管溝通,，仍然是IPO審核監(jiān)管的常態(tài),，這無疑大大降低了IPO的審核效率，并加重了相關(guān)職能部門的審核成本,，更不利于消除公眾對發(fā)審部門的偏見和誤會,。
“無法制則無市場”，新股發(fā)審市場化,，首先是新股發(fā)審的法制化,。衡量新股IPO發(fā)審是否市場化或是否正在向市場化邁進的一個重要判斷節(jié)點，不在于IPO信息披露重要性的上升,，監(jiān)管部門不再對企業(yè)可持續(xù)性盈利能力,、同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易等問題做實質(zhì)性判斷，以及相關(guān)中介機構(gòu)話語權(quán)上升（盡管這些也很重要）,，甚至也不在于企業(yè)首次公開發(fā)行并上市審核標(biāo)準(zhǔn)的寬嚴(yán)程度,，而是監(jiān)管部門根據(jù)《關(guān)于進一步深化新股發(fā)行體制改革的指導(dǎo)意見》在IPO審核時是否真正做到了在“法律確定性”保障下的發(fā)審市場化,，即標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一下的令行禁止。同樣的,，在IPO發(fā)審過程中發(fā)現(xiàn)問題,，不管是由哪一個發(fā)審委員或哪一組發(fā)審委員審核，結(jié)果都應(yīng)該是一樣的,。
對于IPO發(fā)審市場化,，還不能不提及的一個誤解是，仿佛對于擬上市企業(yè)來說只要該企業(yè)如實并充分披露了相關(guān)歷史或現(xiàn)實“罪責(zé)”,，則在審核市場化的旗幟下就可以安然過關(guān),，否則相關(guān)IPO審核就會被貼上“非市場化”的制度標(biāo)簽。筆者認(rèn)為,，這是對IPO審核市場化理解上的一個天大誤會,，是根本不了解IPO審核市場化概念下的法制涵義。無論如何,，“符合法定發(fā)行上市條件,，不具有法律‘硬傷’”是IPO順利過關(guān)的前提，依法充分披露信息,，只是擬上市企業(yè)IPO的條件之一,，不能代替其自身的合規(guī)性。有法律硬傷（譬如存在未補正的巨額出資瑕疵等法律,、法規(guī)明確禁止的事項）,，根據(jù)法制原則，無論怎么披露都不可能允許其上市,，但如果該擬上市企業(yè)對相關(guān)歷史或現(xiàn)實“罪責(zé)”都已經(jīng)依法規(guī)范并作了完整披露,，相關(guān)中介機構(gòu)也出具了明確肯定的意見，則依據(jù)新股發(fā)審市場化原則,，監(jiān)管部門就不能再揪住該問題不放,，應(yīng)該直接批準(zhǔn)其發(fā)行上市申請。
所以,，市場化毫無疑問是新股發(fā)行審核改革的根本方向,，但法制化是市場化的里子，可以說,，沒有新股發(fā)行審核的法制化,，也就沒有新股發(fā)審的市場化。
新股發(fā)審市場化,，萬萬不能沒有法制的護航,。
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