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僅僅相隔半年,，同樣是關聯(lián)交易,，奧瑞金包裝帶傷過會,，而京客隆商業(yè)集團則夢斷IPO發(fā)審會,，兩家公司截然不同的IPO審核結果,，似乎給了市場一個從實務角度解讀新股發(fā)行審核新政方向的機會,。聯(lián)系到近期監(jiān)管部門在不同場合強化信息披露,、不再對企業(yè)可持續(xù)盈利能力及歷史演變等問題做實質性判斷的多次表態(tài),，新股發(fā)行審核的市場化,，仿佛已近在咫尺,。
但上周末海瀾之家服飾和利泰制藥兩公司的首發(fā)申請被否說明，這只是一個圍繞IPO發(fā)行審核市場化的制度性誤會,。作為核準制與注冊制過渡階段的新股發(fā)審市場化,，仍然有很多法制化問題有待解決，譬如關聯(lián)交易和出資的法律形式的審核尺度,，絕不僅僅是個別案例展示的“監(jiān)管部門主要審核盡職調查和信息披露部分,，不再對擬上市企業(yè)歷史遺留問題、關聯(lián)交易,、可持續(xù)性盈利能力等問題做實質性判斷,，僅要求券商、律師等中介機構在招股書及相關文件充分披露有關問題的基礎上發(fā)表意見”這么簡單,。
偏重信息披露監(jiān)管,，注重形式審核，并不意味著監(jiān)管部門會一概放棄對申請IPO公司的實質判斷,，老實說這也不是新股發(fā)行審核市場化的必然選項,，更不是新股發(fā)審市場化的關鍵,，在健全的法制化下的發(fā)審市場化才是。事實上,，沒有法制化護航的新股發(fā)審市場化之路,，注定是不平坦的。相關機構的統(tǒng)計數(shù)據顯示,，在已經過會和被否的IPO項目中,，近乎相同的審核事項，比如同樣存在關聯(lián)交易和涉嫌同業(yè)競爭,，在性質和危害程度都差不多的情況下,，面對發(fā)審會的審核，有的公司順利過會了,，而有的公司則被否,，這種因審核標準不盡統(tǒng)一、審核法制化不夠導致的結果迥異情形,，占到整個IPO項目總量的三成以上,。
IPO發(fā)審“市”有余而“法”不足，發(fā)審標準隨行就市,、市場化有余而法制化不夠,，由此帶來的一個直接后果是——同樣類型的案例，不管是成功過會的案例,，還是失敗被否的案例,，譬如對涉嫌同業(yè)競爭注銷關聯(lián)企業(yè)問題和專利等重要資產狀況信息披露程度的處理和解決過程等等，對后來的擬上市企業(yè)都不具有法律意義上的可參考性,；一事一議或面對面的不停的監(jiān)管溝通,，仍然是IPO審核監(jiān)管的常態(tài)，這無疑大大降低了IPO的審核效率,，并加重了相關職能部門的審核成本,，更不利于消除公眾對發(fā)審部門的偏見和誤會。
“無法制則無市場”,，新股發(fā)審市場化,，首先是新股發(fā)審的法制化。衡量新股IPO發(fā)審是否市場化或是否正在向市場化邁進的一個重要判斷節(jié)點,，不在于IPO信息披露重要性的上升,，監(jiān)管部門不再對企業(yè)可持續(xù)性盈利能力、同業(yè)競爭和關聯(lián)交易等問題做實質性判斷,，以及相關中介機構話語權上升（盡管這些也很重要）,，甚至也不在于企業(yè)首次公開發(fā)行并上市審核標準的寬嚴程度，而是監(jiān)管部門根據《關于進一步深化新股發(fā)行體制改革的指導意見》在IPO審核時是否真正做到了在“法律確定性”保障下的發(fā)審市場化，即標準統(tǒng)一下的令行禁止,。同樣的,，在IPO發(fā)審過程中發(fā)現(xiàn)問題，不管是由哪一個發(fā)審委員或哪一組發(fā)審委員審核,，結果都應該是一樣的,。
對于IPO發(fā)審市場化，還不能不提及的一個誤解是,，仿佛對于擬上市企業(yè)來說只要該企業(yè)如實并充分披露了相關歷史或現(xiàn)實“罪責”,，則在審核市場化的旗幟下就可以安然過關，否則相關IPO審核就會被貼上“非市場化”的制度標簽,。筆者認為,，這是對IPO審核市場化理解上的一個天大誤會，是根本不了解IPO審核市場化概念下的法制涵義,。無論如何,，“符合法定發(fā)行上市條件，不具有法律‘硬傷’”是IPO順利過關的前提,，依法充分披露信息,，只是擬上市企業(yè)IPO的條件之一，不能代替其自身的合規(guī)性,。有法律硬傷（譬如存在未補正的巨額出資瑕疵等法律,、法規(guī)明確禁止的事項），根據法制原則,，無論怎么披露都不可能允許其上市,，但如果該擬上市企業(yè)對相關歷史或現(xiàn)實“罪責”都已經依法規(guī)范并作了完整披露，相關中介機構也出具了明確肯定的意見,，則依據新股發(fā)審市場化原則,，監(jiān)管部門就不能再揪住該問題不放，應該直接批準其發(fā)行上市申請,。
所以，市場化毫無疑問是新股發(fā)行審核改革的根本方向,，但法制化是市場化的里子,，可以說，沒有新股發(fā)行審核的法制化,，也就沒有新股發(fā)審的市場化,。
新股發(fā)審市場化，萬萬不能沒有法制的護航,。
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