優(yōu)先股對于化解公司融資和投資者利益分配之間的矛盾，有著重要的作用,。投資者可以選擇優(yōu)先股優(yōu)先獲得股利分配權利,，而公司發(fā)行優(yōu)先股融資在擴大股本，在增加權益的同時避免了控制權稀釋,。從西方成熟市場的實踐看,，優(yōu)先股的存在對于資本市場的發(fā)展和完善，乃至金融危機時期的救援,，都有著重要的作用和意義,。
筆者建議，根據(jù)我國資本市場的特點,，應首先在法律層面上,，明確優(yōu)先股的性質(zhì)、種類和優(yōu)先股股東的權利,，并盡快在操作層面上試點發(fā)行優(yōu)先股,，滿足市場上公司和投資者對優(yōu)先股的需求，解決好上市公司分紅等問題,。
《公司法》是用來規(guī)范股份制有限公司股份形式的基本法律,。按照現(xiàn)行《公司法》第127條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平,、公正的原則,，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同,；任何單位或者個人所認購的股份,，每股應當支付相同價額�,！边@肯定了不同種類股份的存在,。第167條規(guī)定：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外,�,！边@為優(yōu)先股按固定比例支付現(xiàn)金股利提供了法律依據(jù)。盡管在條文上,，《公司法》給優(yōu)先股的發(fā)行留出了余地,，但是由于沒有明確規(guī)定優(yōu)先股制度，因此優(yōu)先股的發(fā)展還缺乏相應保障,。
由于優(yōu)先股股東不具有表決權,，在《公司法》中要與普通股東加以區(qū)別，對股票種類加以說明,，并對公司清算時優(yōu)先股的優(yōu)先分配權加以闡明,。
《證券法》是用來規(guī)范證券發(fā)行、交易和證券監(jiān)管過程中發(fā)生的各種社會關系的法律,。但是當前《證券法》還只是依據(jù)普通股東的性質(zhì)來規(guī)范股票的發(fā)行,、交易和監(jiān)管，主要是支持單一的股份結構,，沒有對優(yōu)先股做出明確的規(guī)定,，也沒有對優(yōu)先股的優(yōu)先權利做出規(guī)范和保護。
但如果我們從另一角度來看,，試點發(fā)行優(yōu)先股并不存在任何法律障礙,。當年我們制定《公司法》和《證券法》時，實際上已經(jīng)考慮到將來發(fā)行優(yōu)先股的問題,，為優(yōu)先股制度的建立預留了空間。
現(xiàn)行《證券法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi),，股票,、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法,；本法未規(guī)定的,，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定,�,！爆F(xiàn)行《公司法》第132條規(guī)定：“國務院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份另行作出規(guī)定�,！�
以上兩條實際上為優(yōu)先股制度留出了空間,。因此筆者建議,，可以國務院的名義出臺有關規(guī)定，中國證監(jiān)會在此規(guī)定下出臺有關辦法及配套規(guī)則,，即可試點有關優(yōu)先股的發(fā)行與交易,。待條件成熟后，再考慮與現(xiàn)行《公司法》的銜接,，對《公司法》進行修訂,。
在建立優(yōu)先股制度時，既要發(fā)揮優(yōu)先股推進上市公司現(xiàn)金分紅以及其他優(yōu)越性,，又要看到優(yōu)先股可能帶來的優(yōu)先股股東和普通股投資者的矛盾,，以及公司內(nèi)部利益關系的復雜化。因此,，在增設優(yōu)先股過程中,，既要制定好發(fā)行優(yōu)先股的基本規(guī)則，又必須為優(yōu)先股的效用發(fā)揮和有效監(jiān)管留有空間,。
在明確優(yōu)先股的種類和設置方法方面,，觀各國之立法，優(yōu)先股設置一般是授權于公司章程,。首先應通過法律的角度,，明確優(yōu)先股的種類，發(fā)行的資格要求以及優(yōu)先股在收益分配,、剩余財產(chǎn)分配,、表決權、贖回和轉換方面的權利,。其次,，要求公司通過章程對發(fā)行的優(yōu)先股的權利做出明確規(guī)定。第三,，如果公司需要發(fā)行多種類別的優(yōu)先股,，需要將各個類別在收益分配和剩余財產(chǎn)分配中的序位進行規(guī)定。最后,，如果公司優(yōu)先股要在公開市場上進行發(fā)行交易,，需要披露必要的信息，并接受監(jiān)管機構的監(jiān)管,。
在設置優(yōu)先股比例限制方面,，在公司中，普通股股東和優(yōu)先股股東會存在利益沖突,。如果優(yōu)先股的比例過高,，表決權過多的集中在少數(shù)普通股東的手中，普通股東在決策時可能會忽略優(yōu)先股股東的利益，從事風險高的投資,。從國際上看,，各國立法對公司發(fā)行無表決權的優(yōu)先股的比例都設置了上限，德國,、奧地利和意大利等國家規(guī)定這一比例不能超過1/2,，法國這一比例規(guī)定是3/4。在我們試行優(yōu)先股時,，可以先將這個比例設定為1/4,，根據(jù)實際需要，再慢慢地提高,。
在對優(yōu)先股股東保護方面,，由于優(yōu)先股缺乏表決權，因此優(yōu)先股股東相對于普通股東而言,，要更為弱勢,，在發(fā)行優(yōu)先股時需要注意對優(yōu)先股股東的保護。優(yōu)先股股東放棄表決權,，是為了換取優(yōu)先的收益分配和剩余財產(chǎn)分配權利,，當公司經(jīng)營情況不佳，一定時期內(nèi)不能完全支付優(yōu)先股股東規(guī)定的股利的時候,，應允許優(yōu)先股股東行使表決權對公司日常經(jīng)營進行干預,，即表決權復活。從國際上看,，法國規(guī)定的期限是3年,，德國是1年，日本是即時復活,，只要沒有滿足優(yōu)先股分配條件就可以享有表決權,。應注意到，對于累積優(yōu)先股而言,，當期未獲分配的利益可以在未來的年度中要求分配,，所以沒有必要采取即時復活表決權的方式，這點上可以和非累積優(yōu)先股加以區(qū)分,。此外,，對于涉及到影響優(yōu)先股股東利益問題的事項，如優(yōu)先股贖回,、公司重組、破產(chǎn),、拆分,、發(fā)行新股、債券和修改公司章程時，需要召開優(yōu)先股股東大會,，獲多數(shù)同意后方可實施,。
在我國當前的資本市場環(huán)境下，可以先考慮將現(xiàn)有上市公司的普通股向優(yōu)先股轉換,，這樣不會增加新股發(fā)行規(guī)模,，不會對資本市場產(chǎn)生流動性的壓力，影響資本市場的波動,，并且可以逐步考慮在IPO的公司中,，嘗試新設少量的優(yōu)先股。
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