針對基金投資創(chuàng)業(yè)板,，近日基金業(yè)協(xié)會發(fā)出倡議書，呼吁公募基金積極履責(zé),、勇于擔(dān)當(dāng),，倍加珍惜投資人對于公募基金行業(yè)的信賴，堅定維護(hù)投資人利益,，不得從事內(nèi)幕交易或利用未公開信息交易活動,，不得單獨或者合謀操縱證券市場。筆者認(rèn)為,，這是促進(jìn)市場健康發(fā)展的一個積極行動,，但有關(guān)各方更應(yīng)從制度環(huán)境下反思如何治理基金“團(tuán)炒”行為。
創(chuàng)業(yè)板漲勢兇猛,，公募基金群體參與是最主要的推動力量之一,，其收益也非常可觀,，公募基金也因此受到投資者的追捧,，最近兩個月來，每周新增基金開戶數(shù)始終在百萬人左右,�,；鸬摹皥F(tuán)炒”行為雖然可能涉及操縱，但以現(xiàn)有法律卻難以追究責(zé)任,，一家基金公司管理的基金持股達(dá)某家上市公司總股份的5%以上甚至接近10%的紅線,，已經(jīng)構(gòu)成明顯的持股優(yōu)勢，再加上各家基金公司組團(tuán)進(jìn)入,，這樣高度集中和統(tǒng)一的持股行為為市場操縱提供了可能(并非所有“團(tuán)炒”都構(gòu)成市場操縱),，但要認(rèn)定為市場操縱還缺乏有效的追蹤認(rèn)定辦法，在這種情況下,，“團(tuán)炒”雖然弊端和風(fēng)險顯而易見,，但缺乏有效的外部監(jiān)管約束。
從內(nèi)部管理機制上看，“團(tuán)炒”行為也缺乏約束力,。基金管理人受到的內(nèi)部約束,，主要來自獨立董事,、基金份額持有人大會及其日常機構(gòu)、基金督察長等,。獨立董事由大股東主導(dǎo),，多為花瓶，獨立性難以保證,�,；鸱蓊~持有人大會的約束也遠(yuǎn)不到位，2013年開始實行的《基金法》第四十九條規(guī)定,，基金份額持有人大會可以設(shè)立日常機構(gòu),，行使“召集基金份額持有人大會;提請更換基金管理人、基金托管人;監(jiān)督基金管理人的投資運作,、基金托管人的托管活動”等職權(quán),，日常機構(gòu)對基金管理人有監(jiān)督權(quán)，而且由于這個日常機構(gòu)由基民“民選”產(chǎn)生,，因此,，從表面上看，日常機構(gòu)監(jiān)督作用是比較大的,，但實際中并非如此,。
公司董事會是由股東大會選舉產(chǎn)生、在股東大會閉會期間行使股東大會職權(quán)的常設(shè)機構(gòu),，基金份額持有人大會日常機構(gòu)的職能定位或與公司董事會差不多,，理應(yīng)成為基金的權(quán)力核心。但是,，《基金法》只規(guī)定這個日常機構(gòu)“可以”設(shè)立,，而不是“必須”設(shè)立。在實踐中,，筆者還真沒有發(fā)現(xiàn)有哪幾家基金公司設(shè)立了基金份額持有人大會日常機構(gòu),，基金管理人誰愿意讓這個日常機構(gòu)成立，讓自己身邊來個監(jiān)督者,，限制自己的自由呢?
基金督察長對基金管理人的約束作用也難以有效發(fā)揮,。《證券投資基金管理公司督察長管理規(guī)定》第七條規(guī)定督察長履行職責(zé),，應(yīng)重點關(guān)注“基金是否存在內(nèi)幕交易,、操縱市場等違法行為以及不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和不公平對待不同投資人的行為”等事項;第十五條規(guī)定督察長如發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)告知總經(jīng)理，公司總經(jīng)理對存在問題不整改或者整改未達(dá)到要求的,，督察長應(yīng)當(dāng)向證監(jiān)會及相關(guān)派出機構(gòu)報告,。只是第二十六條規(guī)定，督察長由總經(jīng)理提名,、董事會聘任,，這樣督察長這一職位同樣可能缺乏獨立性，其監(jiān)督作用也很難發(fā)揮出來,。
對基金“團(tuán)炒”創(chuàng)業(yè)板,，僅靠基金業(yè)協(xié)會發(fā)出倡議書是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，這些或許沒有多少現(xiàn)實約束力,，就比如近幾日創(chuàng)業(yè)板不再瘋炒,、消停了許多，但誰敢肯定創(chuàng)業(yè)板爆炒之風(fēng)就此銷聲匿跡,�,；鸩弧皥F(tuán)炒”創(chuàng)業(yè)板、也可以“團(tuán)炒”中小板或者其他股票板塊,，換湯不換藥,，總歸基金管理人就是在法律灰色地帶任性抱團(tuán)爆炒，你奈它何?為此,，還是要考慮從根上解決問題,。
首先，完善涉嫌操縱行為的認(rèn)定辦法,。在目前《證券市場操縱行為認(rèn)定指引》的基礎(chǔ)上,，結(jié)合公募基金和私募基金等扎堆投資等特點，進(jìn)一步細(xì)化基金“團(tuán)炒”操縱行為的認(rèn)定辦法,，同時要增強監(jiān)管部門獲取基金抱團(tuán)操縱線索的能力,，對其中的市場操縱要嚴(yán)懲不貸。
其次,，修改《基金法》第四十九條規(guī)定,。強制規(guī)定基金份額持有人大會必須設(shè)立日常機構(gòu)。日常機構(gòu)的設(shè)立,，有助于強化基金份額持有人對基金管理人的約束,，有助于防止違法違規(guī)，有助于保護(hù)基金份額持有人利益,。
其三,，完善基金公司獨立董事和督察長的選任辦法。筆者認(rèn)為獨立董事和督察長不能由基金公司大股東或總經(jīng)理來提名選任,，要么由基金份額持有人提名選任,，要么由監(jiān)管機構(gòu)提名選任，同時要完善其履責(zé)制度。
