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房產(chǎn)權(quán)七十年或者五十年大限,，始終是當(dāng)代中國人的一塊心病,。按照目前的土地法律規(guī)定，居民和工商業(yè)者只能購買政府壟斷的國有土地上的房屋,，當(dāng)然不可能獲得所有權(quán),，只能獲得七十年或者五十年的建設(shè)用地使用權(quán),。人們一直在追問，七十年或者五十年到期后,，土地產(chǎn)權(quán)如何處理,？房子如何處理？立法者對此一直含糊其辭,。最近,，上海似乎悄悄確定了未來的處理原則：期滿后，“出讓人收回并補償相應(yīng)殘余價值”,。此事經(jīng)過媒體報道后輿論嘩然,。
坦率地說，這樣的規(guī)定本身是違反《物權(quán)法》的,。關(guān)于這一點,，很多人已經(jīng)予以深入分析。這里我想提出一點,，即民眾其實對此大可不必過于擔(dān)心,。因為法律絕不只是立法者單方面的命令。法律究竟是什么,，同時也取決于民眾認(rèn)為它是什么和它應(yīng)當(dāng)是什么,。
關(guān)于法律，向來有兩種完全不同的立場,。一種立場認(rèn)為,，內(nèi)在于生活過程中的規(guī)則就是法律，立法不過就是把人們的行為模式中所蘊含的規(guī)則予以抽象,、成文,，以便于增加人們對于他人行為的可預(yù)期性，并在必要的時候便于強制執(zhí)行規(guī)則,。在人類文明史的大部分時間內(nèi),，人們都是這樣看待法律的�,，F(xiàn)代法治也正是建立在這樣的法律觀念之上�,；谶@樣的法律觀,，立法者并不是在按照自己的意志制定法律，而是在發(fā)現(xiàn),、探究客觀地存在于人們中間,、存在于社會中的法律。
另一種法律觀念則認(rèn)為,，法律就是命令,，當(dāng)然是在社會政治結(jié)構(gòu)中占據(jù)優(yōu)勢的那些人的命令。簡單地說,，掌權(quán)的人要求人們怎樣做,，就是法律。當(dāng)然,，掌權(quán)者也需要維護秩序,，所以他也會把內(nèi)在于生活中的某些客觀規(guī)則變成法律。但這樣的人既然擁有按照自己意志制定法律的權(quán)力,，當(dāng)然也會把自己的私人意志塞進法律中,，用法律確立自己的特權(quán)。
中國目前的土地立法在某種程度上就是按照后一種法律觀念制定出來的,。這些年來,，正統(tǒng)的法學(xué)理論就宣稱，法律是統(tǒng)治階級的意志,。正是這樣的法律觀念制造出了現(xiàn)有的土地法律體系,，嚴(yán)厲地限制農(nóng)民對自己擁有的土地包括鄉(xiāng)村建設(shè)用地的權(quán)利。它也確立了政府對城市土地的壟斷權(quán),，據(jù)此,，從法律上說，民眾絕不可能擁有自己所居住的房屋的土地所有權(quán),。
盡管如此，生活自有它自己的邏輯,，它會頑強地表現(xiàn)自己,，即便法律在抑制它。因此,，從上世紀(jì)五十年代開始,，農(nóng)民就頑強地突破法律限制，讓土地經(jīng)營權(quán)回到農(nóng)戶手中,。同樣,，過去十幾年來，農(nóng)民也突破法律限制，創(chuàng)造了小產(chǎn)權(quán)房這樣的土地產(chǎn)權(quán)制度,。同樣,，在城鎮(zhèn)，當(dāng)人們在交易房屋的時候,，也把土地的產(chǎn)權(quán)地價值計算在內(nèi)進行交易,。那些面臨拆遷的人堅定地要求政府補償土地產(chǎn)權(quán)損失，政府只能接受這一訴求,。
這一事實證明了法律實證主義的不可能性,。法律并不只是立法者寫在紙上的那些字。最終約束人們行為的是規(guī)則,，歸根到底是人們關(guān)于規(guī)則的意識——甚至是無意識,、下意識。立法者寫下的那些字可能構(gòu)成法律,，但也可能不構(gòu)成法律,。那些字變成法律的前提是它合乎人們的共識。有效的法律是整個社會達成的共識,，要么是人們在合作交易過程中自發(fā)達成的共識,，它體現(xiàn)為習(xí)慣；要么是民眾的代表通過民主立法程序達成的共識,。沒有共識的法律,，固然有法律之外表，卻難以具有法律的實質(zhì)性效力,。
人們終究是按照自己的規(guī)則意識進行合作和交易,，而不會按照一張他們可能根本就不知道的紙去行動。假如他知道這張紙上寫的東西與自己的常識相反,，或者它顯著地不公道,，人們就會選擇蔑視這個規(guī)則，集體地違反這個規(guī)則,，按照自己理解的更為合理的規(guī)則進行合作和交易,。
對于立法者來說，這是一個必須面對的社會事實：你制定的規(guī)則如果不合理,，而執(zhí)意維持,，那它從實施的那一刻起，就沒有權(quán)威性,，人們不會尊重它,，而會系統(tǒng)地?zé)o視它，違反它,。這個時候,，唯一明智的做法就是廢止不合理的法律規(guī)則,，讓它合乎人們的共識。中國過去三十年所發(fā)生的變革的本質(zhì)就是,，民眾通過無視和大規(guī)模違反不合理法律規(guī)則而推動法律體系趨向合理化的過程,。
也正是基于這樣的法律觀念和制度變革邏輯，我一直撰文提出,，業(yè)主們無需追問立法者,，七十年期滿之后自己所享有的土地的建設(shè)使用權(quán)該如何處置。業(yè)主們應(yīng)當(dāng)追問自己,，自己房子下面的土地,，自己享有什么樣的權(quán)利。這樣的意識最終決定著這塊土地的歸屬,。假如人們普遍地相信,，按照常識，按照正義的基本原則,，以及按照現(xiàn)有法律,，自己對自己房子下土地的使用權(quán)是無償?shù)摹⒂谰眯缘�,，那么,，這個權(quán)利就是無償?shù)摹⒂谰眯缘�,，任何蠻橫的或者投機取巧立法都不能改變這個社會事實,。法律只是人追求美好生活的一個工具，這個共同體成員關(guān)于美好生活的想象,、人們的權(quán)利意識,，決定著法律將會是什么。
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