最高人民法院公布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)(征求意見稿)》涉及房產(chǎn)分割,、親子關(guān)系,、生育權(quán)和“小三補(bǔ)償”等一系列勁爆的話題，這使我們不禁發(fā)問,，用法律解決當(dāng)下的婚姻問題需要更激進(jìn)的手段嗎,？有網(wǎng)友的戲言：這不是婚姻法，是“拆婚法”,。
2010年11月16日,，最高人民法院公布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(三)(征求意見稿)》。該征求意見稿內(nèi)容涉及房產(chǎn)分割,、親子關(guān)系,、生育權(quán)和“小三補(bǔ)償”等一系列勁爆的話題,，在公眾輿論中引起軒然大波,，褒貶不一。
部分人士指出,，該解釋造成“男人叫好女人抓狂”一邊倒的局面,；另有人則認(rèn)為，它讓財產(chǎn)歸財產(chǎn),、感情歸感情,，使二人的結(jié)合更為純粹；還人說,，它會促使女性更獨(dú)立,，不再指望從婚姻中謀利；更有不少人對中國的司法界這一解釋極為失望,，呼吁有條件的女性盡快移民,，去一個法律能保護(hù)自己的國家……
孰是孰非,？
從1950年我國頒布新中國第一部基本法律《中華人民共和國婚姻法》開始，婚姻制度經(jīng)過了1980年的重新調(diào)整和2001年的重大修改,，同時,，還有最高法院于2001、2003年頒布的司法解釋作為輔助,。
從國家權(quán)力配置的角度來講,，最高法院今年將《婚姻法解釋三》草案公開征求意見，是司法機(jī)關(guān)第一次介入公共政治空間,。且不論司法機(jī)關(guān)以此種方式走向公共政治前臺是否符合中國的憲政構(gòu)建,，單說最高法院的此種高調(diào)，如果伴隨著大眾對其解釋條款合理性的強(qiáng)烈質(zhì)疑,，這對于司法權(quán)威將是致命一擊,。
“小三”該罰還是該補(bǔ)償
近年頻發(fā)的“小三爭議”，早已不再從家庭倫理的角度談?wù)撌鞘欠欠�,，而是轉(zhuǎn)化為更實際的經(jīng)濟(jì)利益爭議,。
今年公開的《解釋三》草案第二條規(guī)定，如果男方跟小三約定了財產(chǎn)性補(bǔ)償,，小三要求支付的,，不予支持；男方已經(jīng)支付又反悔要求返還的,，亦不予支持,；但婚姻另一方以侵犯夫妻共同財產(chǎn)權(quán)為由起訴主張返還的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并根據(jù)具體情況做出處理,。
該條款將小三補(bǔ)償約定認(rèn)定為自然債務(wù),，法律既不保護(hù)也不支持，有人認(rèn)為,，此規(guī)定符合財產(chǎn)法的原理,。然而，非議者大有人在,。有人認(rèn)為,，小三也付出了青春，有的甚至遭受身體上的傷害,，法律應(yīng)當(dāng)保護(hù)小三的利益,，不能讓男人白占便宜；有人認(rèn)為,，該司法解釋條款違反了《婚姻法》的明文規(guī)定,，因為法律禁止有配偶者與他人同居，同居既然是違法行為,，所以對小三而言根本不存在權(quán)利二字,。
參考國際判例便會發(fā)現(xiàn),，我國婚姻法對婚姻的保護(hù)力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。美國,、日本,、德國等國家在司法訴訟中非但不認(rèn)可對第三者的補(bǔ)償，還已經(jīng)確立了受害配偶能向第三者提出賠償,。
1997年8月5日,，美國北卡羅來納州法院做出了司法史上首次第三者受罰的判例。第三者漢克斯因通奸行為導(dǎo)致艾琳諾婚姻破裂,，法院陪審團(tuán)要求漢克斯向艾琳諾支付高達(dá)100萬美元的賠償金,。
根據(jù)美國法律，第三人以誘惑,、離間與通奸行為導(dǎo)致夫妻感情疏遠(yuǎn),，甚至夫妻關(guān)系解體，受害的配偶一方有權(quán)要求第三人予以賠償損失,。一些州的法律還明確規(guī)定,，只要通奸行為對婚姻有所損害，就可以判決第三人予以賠償,。
男方?jīng)]有生育權(quán),？
此次亮相的《解釋三》草案，對夫妻雙方出現(xiàn)生育糾紛試圖做出規(guī)范,。其中第十條規(guī)定,，女方?jīng)]有經(jīng)過男方同意去墮胎，男方的賠償請求不會得到法院支持,，但是可以提出離婚,。這一條款太輕率，很多的男性在氣惱中,、沖動下會選擇離婚,。
生育下一代不僅對于夫妻這個核心家庭，而且對于男女雙方的家庭都是一件大事,。中國人講究,，不孝有三,，無后為大,。我國著名社會學(xué)家費(fèi)孝通先生認(rèn)為，從社會學(xué)上講,，婚姻的目的就是為了撫育,，保證雙系撫育的存在。
然而,，部分激進(jìn)人士不再把生育看作是一個家庭的事情,，而是更多地將其認(rèn)定為女性的身體權(quán),。這種認(rèn)定，雖然給了女性更大的生育自由,，但同時從生育訴求的角度瓦解著家庭,。司法解釋三同樣隱含著這樣的邏輯。
美國最高法院雖然于1973年在羅伊訴韋德案中,，將墮胎權(quán)認(rèn)定為女性的隱私權(quán),，但是遭到美國社會以及民眾的強(qiáng)烈反對。從上世紀(jì)90年代以來,，美國最高法院不斷地加強(qiáng)對女性墮胎的限制,，更多地考慮丈夫和家庭。這種趨勢,，值得我國考慮,。
婚姻付出成浮云？
如果說之前的兩個問題還只關(guān)系到少數(shù)家庭,，畢竟養(yǎng)小三,、搞婚外情還沒有成為社會的普遍現(xiàn)象，那么接下來的問題則牽動著每一對夫婦的心,。
《解釋三》草案對現(xiàn)行婚姻制度最大的突破便是對夫妻共同財產(chǎn)制的動搖,。2001年《婚姻法》以夫妻財產(chǎn)共同所有為原則，以個人財產(chǎn)為例外,，然而該解釋對家庭財產(chǎn)的劃分正好相反：以財產(chǎn)個人所有為原則,，夫妻共有為例外。
比如,，第六條規(guī)定,，夫妻一方的個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的孳息或增值收益，應(yīng)認(rèn)定為一方的個人財產(chǎn),；但另一方對孳息或增值收益有貢獻(xiàn)的,，可以認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。
再比如,，第八條規(guī)定,，婚后由一方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的,，可視為對自己子女一方的贈與,，應(yīng)認(rèn)定該不動產(chǎn)為夫妻一方的個人財產(chǎn)。而根據(jù)婚姻法,，婚后一方父母對子女的贈與,，應(yīng)認(rèn)定為對夫妻雙方的贈與。
爭議最激烈的當(dāng)屬房產(chǎn)分割條款,。飆升的房價把人人都變成了房奴,，房產(chǎn)也隨之成為家庭最主要的財產(chǎn),。中國社會上的慣例是，由男方支付房款首付,，然后兩人結(jié)婚,，婚后共同還貸。根據(jù)《解釋三》草案,，這種情況下,，如果兩人離婚，房產(chǎn)將認(rèn)定為男方個人財產(chǎn),，女方只能按照婚后夫妻共同財產(chǎn)還貸的比例,，得到補(bǔ)償。
有學(xué)者對此強(qiáng)烈批評,，認(rèn)為這些條款動搖了中國幾千年來已成為習(xí)慣法的“同居共財”的家庭制度,，會導(dǎo)致家庭結(jié)構(gòu)的解體。
道理不難理解,，從家庭的角度講,，通常情況下女性承擔(dān)的照料家庭和孩子的責(zé)任比男性要多，甚至有的為此失去工作或者升職的機(jī)會,，這些隱性犧牲都是難以估算但真實存在的,。婚姻法并沒有從這個角度考慮對女性進(jìn)行補(bǔ)償,。
另外,，單從經(jīng)濟(jì)的角度講，現(xiàn)在勞動力市場上,，女性與男性仍然處于不對等地位,，薪酬水平低于男性是客觀存在的。法律表面的客觀公正,，卻忽視了廣大女性真實的生活境況,，冷冰冰的理性計算帶來的只能是實際上的不平等。
離婚救濟(jì)制度欠缺
家庭財產(chǎn)歸誰所有,，離婚如何分割,，不是一個純粹的財產(chǎn)法上的問題，而應(yīng)當(dāng)考慮到家庭成員面臨的生活現(xiàn)實,。
離婚對當(dāng)事人就會造成持久的負(fù)面影響,。有調(diào)查顯示，單親女性的年均收入是男性的79%,，其中離異女性的年均收入是離異男性的81%,。對于離婚后撫養(yǎng)子女的母親來說,，即使加上孩子父親給付的子女撫養(yǎng)費(fèi),，其家庭人均年收入仍僅為雙親家庭的55%,。44%的離異女性表示物質(zhì)生活水平有所下降或明顯下降。享有平等的離婚權(quán)并不能掩蓋弱勢一方當(dāng)事人在離婚后所面臨的困境,。
正是因為如此,，很多國家和地區(qū)的法律規(guī)定了對女性的離婚救助制度。在日本,，房貸幾乎伴隨購房者一生,，如果離婚，女方甚至可以獲得70%的房產(chǎn),，這是對女性一種變相的補(bǔ)償,。
英國早在1973年便確立了離婚救濟(jì)制度，該制度的初衷便是維護(hù)弱勢主體利益,。在實踐中,，英國法院一般會裁決將住房轉(zhuǎn)讓給與子女共同生活的配偶一方，或者要求在子女獨(dú)立生活前不得處分該住房,。此外,，法院還可能因考慮到子女的利益，而作出向妻子定期支付扶養(yǎng)費(fèi)的命令,，直到子女不需要其全職照料時為止,。值得注意的是，這筆扶養(yǎng)費(fèi)不是給子女的,，而是對妻子照顧子女的補(bǔ)償,。
香港一直遵循英國的制度，主張在離婚的財產(chǎn)分割上采取的是合理需要原則,，也就是說,，一般會對經(jīng)濟(jì)依賴者給予財產(chǎn)上的照顧。香港終審法院今年11月12號的判決,，對“合理需要”做出修改,，加大了對女性的保護(hù)力度，即便沒有子女,，家庭主婦也可以得到高額補(bǔ)償,。
該離婚案的女主角現(xiàn)年47歲，她1996年與香港丈夫結(jié)婚后就不再工作,，兩人在2003年離婚,，婚內(nèi)未育有子女。2006年,，法院判決女方獲得前夫財產(chǎn)的三分之一,。近日香港終審法院推翻了原審判決，裁定她有權(quán)獲得前夫一半的財產(chǎn)。
大法官在終審法院判決書中寫道：“對家庭主婦的補(bǔ)償局限于滿足其‘合理要求’所需的金額,，顯然有失公平且具有歧視性,。”香港終審法院對此案的裁決使得香港的離婚法律與英格蘭和威爾士趨于一致,。2000年英國法庭做出裁定,，在英格蘭和威爾士，離婚時女方有權(quán)獲得配偶一半的財產(chǎn),。
德國還存在對主婦婚的保護(hù),。德國離婚法一大特色為：現(xiàn)在仍有禁止離婚的條款——如果離婚會給配偶一方帶來極大困難，或者為了夫妻雙方共同的未成年子女的利益,，即使婚姻破裂也不允許離婚,。
在美國，對于弱勢一方來說,，更實際的不是賠償,，而是離婚后夫妻扶養(yǎng)制度。撫養(yǎng)費(fèi)到底得給多長時間,？根據(jù)結(jié)婚年限來認(rèn)定,，如果超過十年，就需要支付終身贍養(yǎng)費(fèi),。
中國的婚姻法中,，離婚沒有針對女性的補(bǔ)償措施，只有分割夫妻共同財產(chǎn)以及子女的贍養(yǎng)費(fèi),。也就是說,，無論誰對誰錯，只要離婚了,，就不存在對對方的扶養(yǎng)義務(wù)了,，哪怕一方?jīng)]有任何勞動能力。
