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第二章　境外間接上市的境內(nèi)監(jiān)管分析 　　一,、境內(nèi)居民境外設(shè)立公司的分類 　　目前境內(nèi)居民可以合法在境外設(shè)立的公司主要分為以下兩種類別：為境外投資項(xiàng)目而設(shè)立的境外公司和為實(shí)現(xiàn)境外融資并返程投資而設(shè)立的境外特殊目的公司,。 　�,。ㄒ唬�為境外投資項(xiàng)目而設(shè)立的境外公司 　　境內(nèi)居民依據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會(huì)令2004年第21號(hào)）,、《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2009年第5號(hào)）以及《國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布〈境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定〉的通知》（匯發(fā)［2009］30號(hào)）,，為實(shí)現(xiàn)境外投資項(xiàng)目的目的,，可以通過在境外進(jìn)行的投資（含新建,、購并,、參股,、增資、再投資）,，在境外設(shè)立非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)的所有權(quán),、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán),。 　　《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》第二十六條規(guī)定：“自然人和其他組織在境外進(jìn)行的投資項(xiàng)目的核準(zhǔn),，參照本辦法執(zhí)行�,！彪m然國家發(fā)展改革委允許境內(nèi)居民個(gè)人到境外投資設(shè)立公司,，但是商務(wù)部和外匯管理局在實(shí)際操作中尚不允許個(gè)人直接到境外投資，變通的辦法是境內(nèi)居民個(gè)人先在境內(nèi)設(shè)立一家100%控股的企業(yè),，由該企業(yè)按照國家發(fā)展改革委,、商務(wù)部和外匯管理局關(guān)于境外投資管理辦法的相關(guān)規(guī)定設(shè)立境外公司,。 　　如果境內(nèi)居民個(gè)人與中央企業(yè)共同投資設(shè)立的境內(nèi)企業(yè)到境外投資，需要首先獲得國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱國資委）的審批,。2006年6月,，國資委頒布了《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理暫行辦法》（國資委令2006年第16號(hào)），2008年12月31日,，國資委就涉及境外投資頒布了《關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)境外投資管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》（國資發(fā)規(guī)劃［2008］225號(hào),，業(yè)內(nèi)簡稱225號(hào)文），225號(hào)文中規(guī)定屬于企業(yè)主業(yè)的境外投資項(xiàng)目要納入企業(yè)年度投資計(jì)劃并報(bào)國資委備案,；非主業(yè)境外投資項(xiàng)目須報(bào)國資委審核,。 　　專欄2-1境內(nèi)居民個(gè)人向境外直接投資的新發(fā)展 　　一直以來，境內(nèi)居民個(gè)人向境外直接投資受到嚴(yán)格限制,，只能采取由境內(nèi)居民個(gè)人作為股東先成立企業(yè),，再由企業(yè)經(jīng)上述法律法規(guī)涉及的相關(guān)政府部門審批后到境外設(shè)立公司。 　　2011年,，溫州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局簽發(fā)了《溫州市個(gè)人境外直接投資試點(diǎn)方案》,，溫州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局、外匯管理局,、發(fā)展改革委等相關(guān)部門圍繞個(gè)人境外直接投資問題積極開展深入研究,，把開展個(gè)人境外直接投資試點(diǎn)工作納入浙江省政府批準(zhǔn)實(shí)施的《溫州市民營經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新發(fā)展綜合配套改革試點(diǎn)總體方案》。溫州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局在官方網(wǎng)站上明確了試點(diǎn)的目的和意義：一是有利于拓寬民間資金投資渠道,；二是有利于加強(qiáng)個(gè)人項(xiàng)下跨境資本流動(dòng)管理,；三是有利于促進(jìn)境外投資的便利化；四是有利于促進(jìn)溫州開放型經(jīng)濟(jì)發(fā)展,；五是有利于為國家推進(jìn)外匯管理制度改革積累試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn),。開展個(gè)人對(duì)外直接投資試點(diǎn)，推進(jìn)對(duì)外投資主體多元化,，提高境內(nèi)投資主體的國際競爭力,，為進(jìn)一步推進(jìn)人民幣資本項(xiàng)目可兌換積累試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)。 　　申請(qǐng)的條件：（1）持有中華人民共和國居民身份證件并取得因私護(hù)照,；（2）具有完全民事行為能力,；（3）18周歲以上；（4）擁有溫州戶籍,；（5）境外投資項(xiàng)目具有真實(shí)性和合法性,。 　　投資資金來源：境內(nèi)居民個(gè)人投資者可使用自有外匯資金、人民幣購匯以及經(jīng)市外匯管理局核準(zhǔn)的其他外匯資產(chǎn)來源等進(jìn)行境外直接投資,，也可將境外直接投資所得的利潤留存境外用于其境外再投資,。 　　限定投資對(duì)象和區(qū)域：（1）不準(zhǔn)投資設(shè)立境外特殊目的的公司；（2）不準(zhǔn)投資涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物,，能源,、礦產(chǎn)類境外投資,；（3）不準(zhǔn)投資與我國未建交國家的境外投資，特定國家或地區(qū)的境外投資,，涉及多國(地區(qū))利益的境外投資,。特別是第一條不準(zhǔn)投資設(shè)立境外特殊目的公司的要求，印證并說明了下面章節(jié)將要闡述的中國境內(nèi)居民在境外設(shè)立特殊目的公司的前提條件是：或者持有境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)權(quán)益,，或者持有合法的境外權(quán)益,；利用境內(nèi)居民個(gè)人自有外匯資金、人民幣購匯以及經(jīng)市外匯管理局核準(zhǔn)的其他外匯資產(chǎn)來源,、境外直接投資所得的利潤留存境外設(shè)立境外設(shè)立特殊目的公司是不被核準(zhǔn)行政許可的,。 　　投資額度與規(guī)模：試點(diǎn)期間，境內(nèi)居民個(gè)人投資者單項(xiàng)境外投資額不超過等值300萬美元,；多個(gè)投資者共同實(shí)施一項(xiàng)境外直接投資的,，投資總額不超過等值1000萬美元；個(gè)人境外直接投資年度總額不超過2億美元,。 　　賬戶管理：投資者境外直接投資外匯資金收支均應(yīng)通過個(gè)人資本專用賬戶辦理,。賬戶開立和入賬由市外匯管理部門核準(zhǔn),。 　　溫州市個(gè)人境外直接投資試點(diǎn),，拓寬了長期以來境內(nèi)居民個(gè)人通過在境內(nèi)設(shè)立企業(yè)，再通過企業(yè)進(jìn)行境外投資的單一渠道,，也規(guī)范了某些個(gè)人通過非規(guī)范渠道獲取外匯在境外進(jìn)行投資的行為,。建立規(guī)范化的個(gè)人境外直接投資渠道，既有利于加強(qiáng)對(duì)個(gè)人項(xiàng)下跨境資本流動(dòng)管理,，也有利于維護(hù)個(gè)人境外投資的合法權(quán)益,。 　　因此，溫州市個(gè)人境外直接投資的試點(diǎn),，為境內(nèi)居民個(gè)人境外直接投資的開放起到了先鋒的作用,。 　　（二）為實(shí)現(xiàn)境外融資并返程投資而設(shè)立的境外特殊目的公司 　　依據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（10號(hào)令）,、《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（75號(hào)文）,、《關(guān)于印發(fā)〈國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知〉操作規(guī)程的通知》（106號(hào)文）的規(guī)定，境內(nèi)居民可以以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)權(quán)益或者持有的合法境外權(quán)益,，以境外融資為目的設(shè)立境外特殊目的公司,，該特殊目的公司融資完成后在境內(nèi)設(shè)立返程投資外資企業(yè)，因此,，這類境外公司是境內(nèi)居民為實(shí)現(xiàn)境外融資目的而設(shè)立的境外特殊目的公司,。 　　（三）境內(nèi)居民在境外特殊目的公司持有股份的兩種情況 　　境內(nèi)居民在境外特殊目的公司持有股份有以下兩種情況： 　　1.境內(nèi)居民在境外特殊目的公司上市前因持有境內(nèi)權(quán)益或者合法的境外權(quán)益而獲得該特殊目的公司的股份,； 　　2.境內(nèi)居民在境外特殊目的公司上市后因行使員工持股計(jì)劃和認(rèn)股期權(quán)計(jì)劃而獲得該特殊目的公司的股份,。 第 1 2 3 4 5 6 7 8 9 頁