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較真兒加班費 春節(jié)7天不休拿17天工資
2012-02-04   作者:記者 張小潔/綜合報道  來源:經(jīng)濟參考網(wǎng)
 
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  勞動法以嚴謹?shù)恼Z言表達了一個簡單的邏輯:加班應有報酬�,,F(xiàn)實卻常常唱著反調(diào),。“今天加班敢要錢,,明天努力找工作”,,這才是老板們的思維,。老板們的思維決定職場秩序,勞動者要生存就要遵守職場的明規(guī)暗矩,。于是,,勞動者沉默了,,并不是吞咽抱怨,而是棄法律于旁的束手就擒,,任人宰割,。可悲的是,,正是勞動者的沉默一把陽光一瓢水地呵護著“加班潛規(guī)則”日益壯碩,。如果勞動者都對自己的合法權益受損不據(jù)理力爭,又能指望誰來充當“救世主”呢,?新的一年,,我們每個人都不該再對“義務勞動”忍氣吞聲。算清加班費這筆賬,,利用法律為自己捍權,。

    “義務”加班,公開的秘密

  微博上從不缺少抱怨,。即便對所遭遇的不快已見慣不驚,,網(wǎng)友們?nèi)匀涣晳T嘮叨三言兩語宣泄怨氣。
  廣東網(wǎng)友“x5gg”:看著一個個黑眼圈打呵欠的同事,,有點羨慕那些想辭就辭的同事了…大家真的累了,!上完通宵接著通宵的、上完十七個小時還要上班的……從來不缺加班,,缺的是加班費,。(1月30日08:59)
  廣西網(wǎng)友“煙蒂末梢629”:又是一年春節(jié)到,如何換班添紛擾,。問君今年如何過,?含淚拿出排班表。作為我們這樣在全宇宙最基層的人民警察來說是沒有節(jié)過的,,而且過節(jié)也沒有補假的,,加班費也沒有百分之三百的。大領導曾經(jīng)公開會議說過“公務員不受勞動法保護,!不想做大把人做,!”(1月29日17:49)
  山東濟南網(wǎng)友“TAI斌_sky”:春節(jié)上班沒加班費,真郁悶�,。�1月25日02:34)
  福建泉州網(wǎng)友“我的依依不舍”:春節(jié)沒得停,,還沒補貼,太搞了,。如果你不做,,可以,工資就別要了咯,。那經(jīng)理說一套做一套,,沒來工作時說春節(jié)有補貼啊,,來上班后,上班要提前,,下班要延后……忙還要加班又沒加班費�,。。,。�1月24日23:07)
  河南網(wǎng)友“陽光暖暖天蘭蘭”:心情不好的很。一年到頭都沒給過一個完整的假期,,什么假都要扣,,雙休日也沒有。加班費這種東西聽都沒聽過,。各種煩心,!工作為了什么!活著為了什么�,。�1月24日20:16)
  陜西網(wǎng)友“112233阿大”發(fā)布了唯一的一條微博:我們環(huán)衛(wèi)工人什么時候在節(jié)假日時也能有加班費,,或者在一個月里放一天假也很滿足,我們環(huán)衛(wèi)工處于最底層,,工作時間總在十二三個小時,;工資是1250元……我希望大家能多關注我們!(1月24日20:14)
  吉林網(wǎng)友“劉增力松原”:大年三十,,值了一宿夜班,,哪有什么加班費啊,悲哀�,。,。。�1月23日09:41)
  ……
  抱怨的背后是讓勞動法備感尷尬的現(xiàn)實——無論是在寫字樓里還是在工地上,,形形色色的變相義務加班都比“干活拿錢,、按勞所得”更常態(tài)。
  據(jù)人民網(wǎng)報道,,英才網(wǎng)聯(lián)(www. 800hr.com)去年下半年進行的“職場系列調(diào)查”之“你經(jīng)�,!患影唷瘑幔俊闭{(diào)查顯示,,只有18%的參與者為主動加班,,其余的不得不面對種種“潛規(guī)則”。調(diào)查顯示,,33%的參與者為無奈型加班,,工作量太大,完不成工作只能加班,;32%的為強制型,,公司要求必須加班,;17%為“被加班”,領導同事都在貌似加班,,自己哪好意思先走,,只有“被加班”。
  加班已經(jīng)成了家常便飯,。從調(diào)查結果來看,,幾乎沒有多少人能達到下班到點就走的“境界”,大都會多少加一會兒班,。調(diào)查顯示,,三分之一的調(diào)查參與者平均每天加班2-4小時,28%的職場人甚至要每天平均加班4小時以上,,每天相當于多干半天工作,。
  如果說平時加班都以小時計算尚能忍受,那么每月超過4個休息日的加班,,不知會有多少人能夠忍受,。英才網(wǎng)聯(lián)調(diào)查顯示,只有7%的職場人從來不會遭遇周末加班,,可以完全享受每周2天的休息日,。另外四分之一的職場人士基本上每月也會奉獻1-2個休息日進行加班。
  加班沒有補償,,已經(jīng)成了公開的秘密,。調(diào)查發(fā)現(xiàn),無論是國有企業(yè),、民營企業(yè)還是外資企業(yè),,能夠嚴格按照勞動合同法進行加班補償?shù)某闪讼∪逼罚@一比例都是最低的,。相反,,“沒有加班費,也不安排補休”的比例01是最高的,,占63%,。由此可見,免費加班已經(jīng)成了社會各個階層都會面臨的,、各種經(jīng)濟組織普遍存在的現(xiàn)象,。對于加班費或者補休權利的爭取,也僅有45%的人敢于爭取,,49%的人不會主動向單位要,,不給也認了。6%的人則會在離職的時候攤牌,,索要曾經(jīng)的加班費,。

    算清加班費這筆賬

  以經(jīng)濟學的思維方式解讀,,加班費即法定休息時間的價格�,!皟r格不應低于成本”是經(jīng)濟學常識,,然而,很多人的加班費尚不足以支撐一天吃,、住,、行等正常的基本開銷。我們的休息日和節(jié)假日究竟值多少錢,?如果用人單位財務部門提供的數(shù)字與經(jīng)濟學常識相悖,,勞動者不妨自行對照法律條文和相關行政規(guī)定,算清加班費這筆賬,。

  春節(jié)7天不休拿17天工資

  春節(jié)長假前夕,全國多個城市都市類報紙都做出了提示,,春節(jié)加班7天拿17天工資,。其中算法并不復雜,但涵蓋了假日加班費計算的基本規(guī)則和要領,。
  據(jù)《國務院辦公廳關于2012年部分節(jié)假日安排的通知》,,2012年春節(jié)放假安排為1月22日至28日,放假7天,。1月21日(周六),、1月29日(周日)照常上班。
  人力資源和社會保障部相關負責人介紹說,,“兩節(jié)”的假期可以細分為兩類,,分別是法定節(jié)假日和休息日。1月22日(除夕),、1月23日(大年初一)和1月24日(大年初二),,這三天是法定節(jié)假日。1月25日至28日為休息日,�,!秳趧臃ā返谒氖臈l規(guī)定,休息日安排勞動者加班工作的,,應首先安排補休,,不能補休的,則應支付不低于工資的200%的工資報酬,。法定休假日安排勞動者加班工作的,,應另外支付不低于工資的300%的工資報酬。實行輪班工作制的,,法定休假日工作按加班處理,。因此,,三天法定節(jié)假日加班工資是按3倍算,不能以補休代替,。4天休息日加班,,應首先安排補休,不能補休的,,再按照2倍支付加班工資,。
  春節(jié)期間具體的加班工資計算方法分別為:
  ▲ 法定節(jié)假日加班工資=月工資基數(shù)÷21.75天×300%×加班天數(shù);
  ▲ 休息日加班工資=月工資基數(shù)÷21.75天×200%×加班天數(shù),。
  其中,,“21.75天”指的是制度計薪日(詳見原勞動和社會保障部下發(fā)的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》)。

  明確加班費計算基數(shù)

  在上述計算公式中,,一個關鍵的未知數(shù)是“月工資基數(shù)”,,即加班費的計算基數(shù)。勞動者的加班費計算基數(shù)應如何確定,?
  據(jù)悉,,加班工資的計算基數(shù)一般按照勞動合同約定的勞動者本人工資標準確定;勞動合同沒有約定的,,按照集體合同約定的加班工資基數(shù)確定,;勞動合同、集體合同均未約定的,,按照勞動者本人正常勞動應得的工資確定,。
  此外,加班工資基數(shù)不得低于當?shù)氐淖畹凸べY標準,。
  以北京市為例,,《北京市工資支付規(guī)定》第44條規(guī)定,計算加班工資的日或小時工資基數(shù)應按下列原則確定:1,、按照勞動合同約定的勞動者本人工資標準確定,;2、勞動合同沒有約定的,,按照集體合同約定的加班工資基數(shù)以及休假期間工資標準確定,;3、勞動合同集體合同均未約定的,,按照勞動者本人正常勞動應得的工資確定,。依照前款確定的加班工資基數(shù)不得低于本市規(guī)定的最低工資標準。
  記者按照該市2012年最新實施的最低工資標準1260元計算,,日工資應為57.93元(1260元÷21.75天),,如勞動者春節(jié)七天連續(xù)加班,應至少拿到加班費984.8元(57.93元×300%×3日+57.93元×200%×4日)。
  《深圳商報》提醒勞動者,,目前有的企業(yè)雖然發(fā)給員工的工資沒有低于最低工資,,但加班工資計算的基數(shù)低于最低工資。如果用人單位違反了最低工資的規(guī)定,,低于最低工資標準支付勞動者工資的,,根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,用人單位應當支付其差額部分,,逾期不支付的,,由人力資源保障部門責令用人單位按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金。

  提前規(guī)劃可避稅

  根據(jù)《個稅法》規(guī)定,,勞動者在法定節(jié)假日加班加點所取得的加班工資,,不屬于國家統(tǒng)一規(guī)定發(fā)給的補貼、津貼,,應并入工資,、薪金收入,依法繳納個人所得稅,。有關稅務專家就此指出,,春節(jié)加班費的發(fā)放時間也是有講究的,選擇適當時機發(fā)放還可以少繳納一定的個人所得稅,。
  據(jù)《青島早報》解析,如果一個市民平時月薪是2000元,,根據(jù)現(xiàn)行的個稅起征點他不需要繳個稅,。但如果他春節(jié)、元旦全都加班,,那么1月份他的收入肯定超過3500元起征點,,要繳一部分個稅�,!昂侠矸峙浼影噘M發(fā)放時間可以避稅,。”有關稅務專家說,,現(xiàn)在個稅起征點提高到3500元,,而很多人工資根據(jù)每個月的上班時間、業(yè)績等不同,,也會有上下浮動,。如果平時收入低于3500元,只是在春節(jié)期間增加了加班費而超過了3500元,,單位可以把這部分加班費分1,、2兩個月份發(fā)放,就可以少繳或不繳個稅了,“單位在發(fā)放春節(jié)加班費時只要稍加留意,,就可以減輕員工稅負”,。
  此外,稅務專家還建議單位在1月份集中發(fā)放各種獎金時合理安排好金額,,盡量避開那些“臨界點”數(shù)額,。除了計算員工稅前收入外,還要計算稅后的收入,,防止出現(xiàn)“不升反降”的情況,。

    警惕資方的小把戲

  職場中不乏這樣的用人單位,它們了解法律的精神和規(guī)定,,便絞盡腦汁為自己的不法行為披上合法的外衣,,它們堂皇地搬出一套說辭,令勞動者乍聽之下無言以對,。譬如,,有的公司說“我們不是加班而是值班”,有的企業(yè)稱,,加班費算在“紅包”里了,。然而,法律自有一套解讀的方法和邏輯,,不會因為用人單位這些自作聰明的小把戲而縱容它們逃避義務,。

  警惕“值班”“加班”偷換概念

  “春節(jié)放假7天,公司要求我們每個人必須值兩天班,�,!崩钕壬谀暇┦行陆挚谝患覍懽謽巧习啵爸蛋嘁傻幕顑汉推綍r一樣多,,這到底算值班還是加班,?”李先生向南京市勞動監(jiān)察支隊咨詢。
  南京市勞動監(jiān)察支隊綜合科科長戴登凱在接受《現(xiàn)代快報》采訪時表示,,從目前他們掌握的情況看,,在安排春節(jié)加班的用人單位中,仍有相當一部分不給或少給法定加班費,。有的用人單位故意回避“加班”的概念,,取而代之以“值班”“當班”等提法。例如規(guī)定“公司中層以上管理人員春節(jié)輪流當班”“春節(jié)7天每人輪流值班”等等,。
  戴登凱指出,,用人單位將“加班”稱為“值班”的做法,是玩文字游戲,,逃避不了法定義務,。有的企業(yè)將行政事業(yè)單位里的干部“值班”概念,,偷換到加班的員工頭上,是對勞動者權益的侵害,。
  “加班”屬于延長勞動時間,,而值班則是用人單位因安全、消防,、行政等需要,,安排勞動者從事的與本職工作無關的工作。因此,,認定加班還是值班,,主要看勞動者是否繼續(xù)在原來的崗位上工作,或者是否有具體的生產(chǎn)或經(jīng)營任務,。如果勞動者繼續(xù)在原來的崗位上工作或者有具體的生產(chǎn)經(jīng)營任務,,則應當認定為加班,而如果不是繼續(xù)在原來的工作崗位也沒有具體的生產(chǎn)經(jīng)營任務,,則應當認定為值班,。

  “紅包”不能代替加班費

  “我只有除夕、年初一休息,,其余時間都要上班,。”在南京市湖南路一家服飾店當營業(yè)員的林小姐告訴《現(xiàn)代快報》記者,,大年初二一上班,,老板給她發(fā)了個紅包,100塊錢,,“這應該算是加班費了,。”
  據(jù)一些勞動者反映,,單位給他們發(fā)“春節(jié)紅包”、年貨,,并且把“紅包”和年貨視為加班工資,。戴登凱說,“紅包”和年貨是單位對員工工作的肯定和獎勵,,是員工福利,,而加班費則是對勞動者放棄法定假日休息的一種補償,須依法支付,,兩者是不同的概念,。“紅包”不能代替加班工資,,否則就侵犯了勞動者的合法權益,。此外,單位不得用補休來沖抵春節(jié)假期前三天的加班費,勞動者應予以警惕,。

  “義務加班”條款無效

  李小姐在與上海某公司簽訂勞動合同時發(fā)現(xiàn),,公司制訂的合同中明確規(guī)定員工應“自愿”放棄向公司要求支付加班費以及其他補貼的權利。李小姐打聽得知,,這家公司的數(shù)十名員工都曾簽訂了同樣的勞動合同,。“如果不簽這個合同就意味著我將失去這份工作,,所以我只能簽了,。”李小姐很無奈
  上海金石律師事務所蘆志鋒律師指出,,勞動合同中要求勞動者“放棄加班報酬”的條款已構成違法,,因為它排除了法律規(guī)定勞動者因加班而獲得報酬的合法權利。
  我國《勞動合同法》規(guī)定,,用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準,,不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的,,應當按照國家有關規(guī)定向勞動者支付加班費,。用人單位安排加班不支付加班費的,由勞動行政部門責令限期支付加班費,;逾期不支付的,,用人單位須按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金。
  可見,,用人單位在勞動合同中要求勞動者“放棄加班報酬”的約定因違法而無效,。

    關于維權那些事

  法庭是講證據(jù)的地方,證據(jù)難倒了許多討要加班費的勞動者,。
  法律界人士提示,,勞動者若遭遇不支付或不足額支付加班費,可留取業(yè)務上的往來票據(jù),、工作成果等作為加班證據(jù),,在法律規(guī)定的時效期間內(nèi)提起訴訟或仲裁。

  保存加班證據(jù)

  勞動者如果被強迫加班或加班沒有加班費,,該如何維護自己的權益,?
  北京義聯(lián)法律援助中心律師趙世龍在接受《工人日報》采訪時表示,最高人民法院2010年出臺了《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》,,規(guī)定勞動者主張加班費的,,應當由勞動者就加班事實的存在承擔舉證責任,如果勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握管理加班事實存在的證據(jù),,但用人單位故意不提供,,仍由用人單位承擔不利后果,。簡單的說就是“誰主張誰舉證”。
  許多勞動者擔心,,這樣的舉證方式對自己不利,。因為勞方相對弱勢,讓自己來證明有沒有加班存在很大難度,。尤其在目前就業(yè)形式嚴峻的情況下,,勞動者肯出面爭取自己的合法權益已是勉為其難。
  北京市第二中級人民法院法官劉海東則解釋稱,,勞動者對這個問題不應存有誤解,,實際上目前不需要證實自己哪一天干到幾點,只要勞動者完成一個基本的舉證義務,,其他的需要單位進行證明,,包括法院進行調(diào)查,綜合來認定這樣一個事實,。新規(guī)定中明確舉證責任的劃分,,是對原來法律規(guī)定的補充與完善,賦予了勞動者更多的主動權,。
  另據(jù)《人民日報》報道,,人保部p有關負責人提醒勞動者的是,最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》規(guī)定,,勞動者主張加班費的,,應當就加班事實的存在承擔舉證責任,但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握管理加班事實存在的證據(jù),,用人單位不提供的,,由用人單位承擔不利后果。
  因此,,勞動者有必要“留個心眼”,,在加班時注意收集并保存好相關證據(jù)。比如考勤表復印件,、加蓋公章的加班安排表,、加班時的工作記錄、加班時處理進貨出貨的記錄,、加班所做工作文件,、自己經(jīng)手的銷售記錄,、出庫單等,。另外,一起加班的同事的證言,、加班時間拜訪客戶所取得的客戶證言,,在具體的監(jiān)察及仲裁中也可以發(fā)揮證據(jù)的作用,。

  索要加班費時效一年

  加班費應何時發(fā)放?據(jù)人保部相關負責人介紹,,法定節(jié)假日的加班費必須在下月發(fā)工資時兌現(xiàn),,至于休息日的加班,單位可以選擇安排補休,,但如果在半年內(nèi)不補休的,,則必須以現(xiàn)金形式支付加班費。
  沒有得到加班費的勞動者,,要及時向勞動保障監(jiān)察部門或撥打12333勞動保障熱線進行投訴舉報,。有關部門特別提醒,一些勞動者拿不到或拿不全加班費,,卻不敢舉報投訴,,選擇離職后再討要。但是,,此項勞動仲裁是有時效的,,一般不超過一年。
  自勞動爭議調(diào)解仲裁法頒布實施以來,,勞動者起訴向用人單位追索加班費的案件大幅上升,。為督促用人單位規(guī)范管理,引導勞動者正確行使權利,,最高人民法院日前出臺《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》,。司法解釋規(guī)定,勞動者主張加班費的,,應當就加班事實的存在承擔舉證責任,,但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握管理加班事實存在的證據(jù),用人單位不提供的,,由用人單位承擔不利后果,。

  申請支付令的條件

  如資方拒不支付加班費,勞動者是否可以向法院申請支付令,?
  《勞動午報》就此刊文解釋稱,,《勞動合同法》第三十條第二款規(guī)定:用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读�,。拖欠加班費,,可以申請支付令。支付令是人民法院依照《民事訴訟法》規(guī)定的督促程序,,根據(jù)債權人的申請,,向債務人發(fā)出的限期履行給付金錢或有價證券的法律文書。
  但申請支付令的前提是勞資糾紛應已經(jīng)轉化為債權債務糾紛,。根據(jù)《民事訴訟法》第一百九十一條,,申請支付令必須符合一定的條件,,債權、債務關系必須清楚,。債權人與債務人沒有其他債務糾紛,,申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù),。
  最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第三條也曾作過這樣的規(guī)定:勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴,,訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的,視為拖欠勞動報酬爭議,,按照普通民事糾紛受理,。
  2010年7月12日由最高人民法院審判委員會第1489次會議通過,自2010年9月14日起施行的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第十七條就此作出了更加明確的規(guī)定:勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和調(diào)解仲裁法第十六條規(guī)定向人民法院申請支付令,,符合民事訴訟法第十七章督促程序規(guī)定的,,人民法院應予受理。

    反加班潛規(guī)則職場攻略

  得不到補償,,又不能準時回家跟家人共享天倫,,難道就任由“加班潛規(guī)則”把疲憊的身心捆綁在辦公室?“被加班”的職場人士該采取什么良策,,才能在工作與生活中找到平衡呢,?以下是網(wǎng)絡上流傳的“職場牛人”總結出來的“反加班潛規(guī)則”,不妨一試,。
  ?安慰家人:跟他們開誠布公地談一談,,把單位目前的發(fā)展狀況和加班的苦衷告訴家人,讓他們了解你的處境,,不過你一定要誠心表示一有機會就好好補償,。
  ?應對領導:輕易不要“造次”,除非真有重要事情一定要走,。這時,,向領導誠懇說出你的理由,并表示當天的工作一定不會耽誤,,事后要加倍努力,。
  ?聯(lián)合同事:建議先在同事中建立一個小同盟,在加班結束后邀領導一起吃夜宵,,席間送給上司一些動聽的語言,,半開玩笑地說出你的目的。領導的智商不比你低,,這樣的“鴻門宴”會讓他有所察覺,。若完成了手上的工作,礙于面子不敢第一個下班,可與同事達成協(xié)議,,下班后拖延10到15分鐘,大家就開始“閃人”吧,。
  ?贏得認可:出色地完成領導交代的工作,,就會在業(yè)務上贏得領導的認可。超負荷的加班,,領導可能更累,,哪怕是表面上多給予領導一些理解,簡單的問候,、一起吃夜宵等等,,就會在感情上贏得領導的共鳴,以后這個班可加可不加時,,領導就會考慮“放人”,。

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