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鑒于內(nèi)幕交易越來越隱秘，一些內(nèi)幕信息知情人不再直接交易或利用直接控制的賬戶交易，而是將內(nèi)幕信息泄露給親屬和熟人交易獲利,，要收集這類內(nèi)幕交易的直接證據(jù)很難,，這就決定內(nèi)幕交易的認(rèn)定,，更多只能通過“環(huán)境證據(jù)”來形成邏輯判斷,。利用已知的基礎(chǔ)事實通過邏輯來判定待證事實真?zhèn)蔚臋C制,，就是所謂的推定,�,！碍h(huán)境證據(jù)推定”,、“邏輯推定”、“事實推定”意思大致如此,。而推定過程中,，實際上就是審判者的心證過程。如果被告提不出有力證據(jù)反駁,，那么審判者就推定這種大概率事件就是事實,，其原理屬于數(shù)學(xué)上的概率統(tǒng)計范疇。
美國證券交易委員會曾歷經(jīng)4年,，通過層層傳訊近千名證人,，徹查了發(fā)生在IBM公司收購蓮花軟件公司期間的內(nèi)幕交易。IBM女秘書勞倫·卡雙樂在為上司復(fù)印材料時獲悉公司即將收購蓮花公司的內(nèi)幕信息,，回家后告訴丈夫,，其丈夫又告訴朋友，共有23人因此內(nèi)幕信息而在股票交易中獲利,。本案中,，作為控方的SEC需要證明被告知道消息來自IBM雇員。實際上,，控方收集的被告間的電話記錄說明,，他們的內(nèi)幕消息源頭來自勞倫·卡雙樂，而大部分被告金融知識甚少卻急著開設(shè)證券賬戶并購買股票期權(quán),，顯示他們知道獲利是可以保證的,，說明他們的消息是從IBM泄露出來的。在案件審理過程中,，大部分被告提前妥協(xié)和解,，最后4名被告被判有罪。
現(xiàn)在,，A股市場對內(nèi)幕交易的認(rèn)定也開始引進(jìn)“推定”辦法了,。第一例“推定”認(rèn)定內(nèi)幕交易案，是今年四月的四川圣達(dá)原董事,、總經(jīng)理佘鑫麒涉嫌內(nèi)幕交易案,。盡管佘本人始終不承認(rèn)知曉內(nèi)幕信息，也不承認(rèn)其有相關(guān)股票交易,，但證監(jiān)會認(rèn)為,，根據(jù)四川圣達(dá)慣例,，開董事會前五天將相關(guān)會議材料送交給各參會董事，佘身為董事總經(jīng)理,，負(fù)責(zé)經(jīng)營管理業(yè)務(wù),，且在實施股票交易前均正常上班，因此認(rèn)為佘已知悉該信息,。
對比分析國際國內(nèi)對內(nèi)幕交易“推定”的一些做法,，筆者有幾點建議。
首先,，對內(nèi)幕交易罪的審判也可采取推定方式,。目前對內(nèi)幕交易情節(jié)嚴(yán)重、涉嫌犯罪的案件,，通常直接移送到公安機關(guān)處理,，從而進(jìn)入公安偵查、檢查起訴,、法院審判的程序,。筆者認(rèn)同一些專家觀點：是否構(gòu)成內(nèi)幕交易罪，控方并不承擔(dān)絕對的證明責(zé)任,，在個罪舉證責(zé)任分配合理性原則下,，由行為人承擔(dān)舉證責(zé)任屬于刑法對其的合理期待與公平要求,。如果控方有證據(jù)表明行為人在相關(guān)交易之前掌握內(nèi)幕信息,，刑法應(yīng)可以合理推定行為人買賣證券期貨的交易行為利用了內(nèi)幕信息。行為人有義務(wù)提出未實際利用內(nèi)幕信息,，以免除內(nèi)幕交易罪刑事歸責(zé)的證據(jù),。
其次，對“推定”內(nèi)幕交易罪過程中自由裁量權(quán)要有限制,，以防濫用,。為此，法院應(yīng)大力推行人民陪審團(tuán)制度（人民陪審員要特別甄選）,，充分發(fā)揮人民陪審員的參審,、監(jiān)督作用，最大限度減少個人自由裁量權(quán)濫用引發(fā)錯案,。
其三,，
應(yīng)賦予證監(jiān)會對內(nèi)幕交易者提起民事公訴的權(quán)利。美國證監(jiān)會可直接對市場操縱者,、內(nèi)幕交易者和其他欺詐者提出民事訴訟（公訴）,，我們應(yīng)可借鑒這一經(jīng)驗，讓握有公權(quán)力的證監(jiān)會去應(yīng)付難以發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定的違法者,，代受害人向違法者尋求賠償,、追回不法者的不當(dāng)?shù)美�,、并直接返還給受害者，從而有效改變目前違法者與受害者之間的不平等地位,。
其四,，要善于捕捉內(nèi)幕交易的各種證據(jù)。美國股市監(jiān)管系統(tǒng)由“股市監(jiān)測(ISIS)系統(tǒng)”和“自動搜索系統(tǒng)(ASAM)”相互配合而成,，前一個系統(tǒng)監(jiān)視證券市場,，一旦發(fā)現(xiàn)異象，經(jīng)確認(rèn)后,，再由后一系統(tǒng)追蹤核查,。SEC在查案過程中，形成了若干判定內(nèi)幕交易可能性的經(jīng)驗規(guī)則：某個賬戶經(jīng)常在敏感時期交易并總是獲利,；投資人者第一次交易便數(shù)額巨大或者突然傾盡所有積蓄從事某項投資等反常情況,。這對我們都頗有啟示。如果投資者不能對此作出合理解釋,，這些“蛛絲馬跡”都是佐證內(nèi)幕交易的有力證據(jù),。
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