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廣告法最該管的不是明星虛假代言
2010-10-19   作者:沈彬(法律工作者)  來源:東方早報
 

  近日,,國家工商總局副局長劉凡透露《廣告法(修訂送審稿)》已報送國務院,,其中將參與廣告代言,、證明、推薦的“廣告其他參與者”也列為廣告主體,。如獲通過,這將意味著,,明星,、名人代言虛假廣告除承擔相應的行政責任、民事責任外,,構成犯罪的,,還將追究其刑事責任。(《成都商報》10月18日)
  這條新聞被很多媒體冠以“明星名人代言虛假廣告可被追究刑責”的題目做了報道,。從2008年三鹿奶粉事件爆發(fā),,到《食品安全法》規(guī)定明星的連帶責任,,再到如今的明星可能入罪,明星虛假代言成了焦點問題,,吸引了過多的輿論精力,。但這似乎偏離問題的關鍵,虛假廣告泛濫的始作俑者不是明星,,他們只是虛假廣告產(chǎn)業(yè)鏈的末端,,《廣告法》最該管的不是明星。
  首先,,明星虛假代言能入罪嗎,?刑法第222條規(guī)定了“虛假廣告罪”——廣告主、廣告經(jīng)營者,、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳,情節(jié)嚴重的,,可構成犯罪,。顯然,參與虛假代言的明星不是廣告主,、廣告經(jīng)營者或者廣告發(fā)布者,,按“罪刑法定”的原則,除非在修改《廣告法》之前先修改《刑法》,,否則討論明星代言將被追究刑事責任,,是缺乏法律意義的。
  其次,,明星虛假代言該負責任嗎,?這是網(wǎng)上非常口水化的問題,。在此有必要厘清其中權責關系,。
  舉兩個例子——鄧婕因為代言了三鹿奶粉,而被網(wǎng)民怒斥為幫兇,。鄧婕當然很冤枉,,之前三鹿奶粉的問題國家質檢部門都查不出來,憑什么讓一個明星扛起這個質量監(jiān)督的責任,?
  但另一個例子,,就是郭德綱代言“藏秘排油茶”。代言人明明沒有使用過,,卻聲稱自己使用的效果非常良好,。這不是什么夸張,是騙人。明明知道自己在撒謊,,明明知道受眾會因此上當,,明明知道自己能從中受益,但還是要這么做,,這就是一種“惡”,,當然要受懲罰。
  這一點在去年實施的《食品安全法》中得到了體現(xiàn),,其中規(guī)定:“社會團體或者其他組織,、個人在虛假廣告中向消費者推薦食品,使消費者的合法權益受到損害的,,與食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔連帶責任”,,即明星代言不對產(chǎn)品的質量負責,而是對自己說的話負責:自己有沒有在“虛假廣告”中利用自己的公信力欺騙公眾,,當騙子的幫兇,,自己心里最清楚。有道是:不做虧心事,,不怕鬼敲門,。明星們不必在那里做純情狀:我不懂醫(yī)藥的啊,!我只是客串主持�,。∵@只是藝術夸張啊……
  回到本次《廣告法》的修訂上,,新法的亮點不在于明星被追究刑責,,而在于代言產(chǎn)品的明星和廣告主、廣告發(fā)布者,、廣告經(jīng)營者一樣,,被納入國家整體的監(jiān)管范圍。而之前,,明星代言是游離于法律之外的,,主要靠道德和輿論約束。比如,,去年笑星侯耀華被曝代言了10條虛假廣告,。我們敬愛的趙忠祥老師也以他磁性的聲音,在虛假廣告里“主持”了一把,。有意思的是,,兩位老師都很理直氣壯,,最后也沒有受到任何處罰,,原因就在于現(xiàn)行《廣告法》對明星虛假代言的監(jiān)督和處罰是缺位的。
  上面討論了很多明星虛假代言的問題,但很明顯,,明星代言并不是假廣告泛濫的癥結所在�,,F(xiàn)行刑法已然規(guī)定廣告發(fā)布人(媒體)要對虛假廣告負刑事責任,但我們從來沒聽說有媒體的負責人因播發(fā)虛假廣告而坐牢的,,現(xiàn)在媒體卻去討論明星虛假代言的刑事責任問題,,這本身是不是一種“燈下黑”呢?作為負責任的媒體,,應該反思一下自己的責任,。該反思的,還有政府監(jiān)督機關,。

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