《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》
第一章總則
第一條為規(guī)范信息披露違法行政責(zé)任認(rèn)定工作,，引導(dǎo),、督促發(fā)行人、上市公司及其控股股東,、實(shí)際控制人,、收購人等信息披露義務(wù)人及其有關(guān)責(zé)任人員依法履行信息披露義務(wù),，保護(hù)投資者合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國證券法》,、《中華人民共和國行政處罰法》和其他相關(guān)法律,、行政法規(guī)等，結(jié)合證券監(jiān)管實(shí)踐,，制定本規(guī)則,。
第二條 《證券法》規(guī)定的信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定適用本規(guī)則。
第三條信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)信息披露法律,、行政法規(guī),、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等規(guī)定,，真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整、及時,、公平披露信息,。
發(fā)行人、上市公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員應(yīng)當(dāng)為公司和全體股東的利益服務(wù)，誠實(shí)守信,，忠實(shí),、勤勉地履行職責(zé)，獨(dú)立作出適當(dāng)判斷,，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,，保證信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確,、完整,、及時、公平,。
第四條認(rèn)定信息披露違法行為行政責(zé)任,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī),、規(guī)章和規(guī)范性文件,，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等規(guī)定，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德,，運(yùn)用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn),，審查運(yùn)用證據(jù)，全面,、客觀,、公正地認(rèn)定事實(shí)，依法處理,。
第五條信息披露違法行為情節(jié)嚴(yán)重,，涉嫌犯罪的，證監(jiān)會依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任,。
依法給予行政處罰或者采取市場禁入措施的,，按照規(guī)定記入證券期貨誠信檔案。
依法不予處罰或者市場禁入的,，可以根據(jù)情節(jié)采取相應(yīng)的行政監(jiān)管措施并記入證券期貨誠信檔案,。
第六條在信息披露中保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員未勤勉盡責(zé),，或者制作,、出具的文件有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，證監(jiān)會依法認(rèn)定其責(zé)任和予以行政處罰,。
第二章信息披露違法行為認(rèn)定
第七條信息披露義務(wù)人未按照法律,、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件,，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露期限,、方式等要求及時、公平披露信息,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成未按照規(guī)定披露信息的信息披露違法行為,。
第八條信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬,、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬,、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為,。
第九條信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體,，作出不完整,、不準(zhǔn)確陳述，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為,。
第十條信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī),、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項(xiàng)信息披露要求披露信息,，遺漏重大事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有重大遺漏的信息披露違法行為,。
第三章信息披露義務(wù)人信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定
第十一條信息披露義務(wù)人行為構(gòu)成信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為的客觀方面和主觀方面等綜合審查認(rèn)定其責(zé)任,。
第十二條認(rèn)定信息披露違法行為的客觀方面通常要考慮以下情形：
違法披露信息包括重大差錯更正信息中虛增或者虛減資產(chǎn),、營業(yè)收入及凈利潤的數(shù)額及其占當(dāng)期所披露數(shù)的比重，是否因此資不抵債,，是否因此發(fā)生盈虧變化,，是否因此滿足證券發(fā)行、股權(quán)激勵計(jì)劃實(shí)施,、利潤承諾條件,，是否因此避免被特別處理，是否因此滿足取消特別處理要求,，是否因此滿足恢復(fù)上市交易條件等,；
未按照規(guī)定披露的重大擔(dān)保,、訴訟、仲裁,、關(guān)聯(lián)交易以及其他重大事項(xiàng)所涉及的數(shù)額及其占公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn),、凈資產(chǎn)、營業(yè)收入的比重,，未按照規(guī)定及時披露信息時間長短等,；
信息披露違法所涉及事項(xiàng)對投資者投資判斷的影響大小,；
信息披露違法后果,，包括是否導(dǎo)致欺詐發(fā)行、欺詐上市,、騙取重大資產(chǎn)重組許可,、收購要約豁免、暫停上市,、終止上市,，給上市公司、股東,、債權(quán)人或者其他人造成直接損失數(shù)額大小,，以及未按照規(guī)定披露信息造成該公司證券交易的異動程度等；
信息披露違法的次數(shù),，是否多次提供虛假或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告,，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露；
社會影響的惡劣程度,；
其他需要考慮的情形,。
第十三條認(rèn)定信息披露義務(wù)人信息披露違法主觀方面通常要考慮以下情形：
信息披露義務(wù)人為單位的，在單位內(nèi)部是否存在違法共謀,，信息披露違法所涉及的具體事項(xiàng)是否是經(jīng)董事會,、公司辦公會等會議研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的，是否只是單位內(nèi)部個人行為造成的,；
信息披露義務(wù)人的主觀狀態(tài),，信息披露違法是否是故意的欺詐行為，是否是不夠謹(jǐn)慎,、疏忽大意的過失行為,；
信息披露違法行為發(fā)生后的態(tài)度，公司董事,、監(jiān)事,、高級管理人員知道信息披露違法后是否繼續(xù)掩飾，是否采取適當(dāng)措施進(jìn)行補(bǔ)救,；
與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的配合程度,，當(dāng)發(fā)現(xiàn)信息披露違法后,，公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員是否向證監(jiān)會報(bào)告,，是否在調(diào)查中積極配合，是否對調(diào)查機(jī)關(guān)欺詐,、隱瞞,，是否有干擾、阻礙調(diào)查情況,；
其他需要考慮的情形,。
第十四條其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的，通常綜合考慮以下情形認(rèn)定責(zé)任：
信息披露義務(wù)人是否存在過錯,，有無實(shí)施信息披露違法行為的故意,，是否存在信息披露違法的過失；
信息披露義務(wù)人是否因違法行為直接獲益或者以其他方式獲取利益,，是否因違法行為止損或者避損,，公司投資者是否因該項(xiàng)違法行為遭受重大損失；
信息披露違法責(zé)任是否能被其他違法行為責(zé)任所吸收,，認(rèn)定其他違法行為行政責(zé)任,、刑事責(zé)任是否能更好體現(xiàn)對違法行為的懲處；
其他需要考慮的情形,。
前款所稱其他違法行為,，包括上市公司的董事、監(jiān)事,、高級管理人員違背對公司的忠實(shí)義務(wù),，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事?lián)p害公司利益行為,；上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人,，指使上市公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員從事?lián)p害公司利益行為,；上市公司董事、監(jiān)事,、高級管理人員和持股5%以上股東違法買賣公司股票行為；公司工作人員挪用資金,、職務(wù)侵占等行為,；配合證券市場內(nèi)幕交易、操縱市場以及其他可能致使信息披露義務(wù)人信息披露違法的行為,。
第四章信息披露違法行為責(zé)任人員及其責(zé)任認(rèn)定
第十五條發(fā)生信息披露違法行為的,，依照法律,、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,，對負(fù)有保證信息披露真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,、及時和公平義務(wù)的董事,、監(jiān)事、高級管理人員,，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任,，但其能夠證明已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù),，沒有過錯的除外,。
第十六條信息披露違法行為的責(zé)任人員可以提交公司章程，載明職責(zé)分工和職責(zé)履行情況的材料,，相關(guān)會議紀(jì)要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有過錯,。
第十七條董事、監(jiān)事,、高級管理人員之外的其他人員,，確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實(shí)際承擔(dān)或者履行董事,、監(jiān)事或者高級管理人員的職責(zé),，組織、參與,、實(shí)施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的,，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。
第十八條有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東,、實(shí)際控制人指使,，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東,、實(shí)際控制人的信息披露違法責(zé)任,。信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人是法人的,，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員,。
控股股東、實(shí)際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為,，或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息,、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東,、實(shí)際控制人指使從事信息披露違法行為,。
第十九條信息披露違法責(zé)任人員的責(zé)任大小，可以從以下方面考慮責(zé)任人員與案件中認(rèn)定的信息披露違法的事實(shí),、性質(zhì),、情節(jié)、社會危害后果的關(guān)系,，綜合分析認(rèn)定：
在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用,。對于認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)是起主要作用還是次要作用，是否組織,、策劃,、參與、實(shí)施信息披露違法行為,，是積極參加還是被動參加,。
知情程度和態(tài)度。對于信息披露違法所涉事項(xiàng)及其內(nèi)容是否知情,，是否反映,、報(bào)告，是否采取措施有效避免或者減少損害后果,，是否放任違法行為發(fā)生,。
職務(wù)、具體職責(zé)及履行職責(zé)情況,。認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)是否與責(zé)任人員的職務(wù),、具體職責(zé)存在直接關(guān)系，責(zé)任人員是否忠實(shí),、勤勉履行職責(zé),，有無懈怠、放棄履行職責(zé),，是否履行職責(zé)預(yù)防,、發(fā)現(xiàn)和阻止信息披露違法行為發(fā)生。
專業(yè)背景,。是否存在責(zé)任人員有專業(yè)背景,，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關(guān)違法事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)而未予指出的情況，如專業(yè)會計(jì)人士對于會計(jì)問題,、專業(yè)技術(shù)人員對于技術(shù)問題等未予指出,。
其他影響責(zé)任認(rèn)定的情況,。
第二十條認(rèn)定從輕或者減輕處罰的考慮情形：
未直接參與信息披露違法行為；
在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前,，及時主動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告；
在獲悉公司信息披露違法后,，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施,；
配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn)；
受他人脅迫參與信息披露違法行為,；
其他需要考慮的情形,。
第二十一條認(rèn)定為不予行政處罰的考慮情形：
當(dāng)事人對認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會,、公司辦公會會議記錄等,，并在上述會議中投反對票的；
當(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間,，由于不可抗力,、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的；
對公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所,、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告的,；
其他需要考慮的情形。
第二十二條任何下列情形,，不得單獨(dú)作為不予處罰情形認(rèn)定：
不直接從事經(jīng)營管理,；
能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景,；
任職時間短,、不了解情況；
相信專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報(bào)告,；
受到股東,、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù)。
第二十三條下列情形認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)從重處罰情形：
不配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管,，或者拒絕,、阻礙證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力,、威脅及其他手段干擾執(zhí)法,；
在信息披露違法案件中變造、隱瞞,、毀滅證據(jù),，或者提供偽證，妨礙調(diào)查,；
兩次以上違反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分,；
在信息披露上有不良誠信記錄并記入證券期貨誠信檔案；
證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。
第五章附則
第二十四條本規(guī)則自公布之日起施行,。本規(guī)則施行前尚未做出處理決定的案件適用本規(guī)則,。
關(guān)于對《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》
社會公眾意見、建議采納情況的說明
2011年4月29日,，《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》正式發(fā)布,。2010年12月27日至2011年1月27日期間，中國證監(jiān)會向社會公眾征求了對《規(guī)則》的意見和建議�,，F(xiàn)將有關(guān)意見,、建議的采納情況說明如下：
一、采納和部分采納的意見
建議1:第三條第一款建議修改為“信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)信息披露法律,、行政法規(guī),、證監(jiān)會規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等規(guī)定,，真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,、及時,、公平披露信息�,！�
反饋意見：同意上述修改建議,。
建議2:建議明確信息披露義務(wù)人包括法人及自然人。建議增加保薦人為信息披露義務(wù)人,。另外,，中介機(jī)構(gòu)的職責(zé)是發(fā)布獨(dú)立意見，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性,、準(zhǔn)確性,、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，也屬于廣義上的信息披露義務(wù)人,。
反饋意見：《規(guī)則》規(guī)定的信息披露義務(wù)人主要包括發(fā)行人,、上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人,，以及收購人等,，包含了法人或自然人。保薦人,、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)和履責(zé)的行政法律責(zé)任在《證券法》中單獨(dú)設(shè)定,。保薦人違反《證券法》規(guī)定，出具有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的保薦書或者不履行其他法定職責(zé)的,，按照《證券法》第一百九十二條規(guī)定處罰,。證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)、制作,、出具文件有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，按照《證券法》第二百二十三條規(guī)定處罰,。因此,，《規(guī)則》增加一條作為第六條：在信息披露中保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員未勤勉盡責(zé),，或者制作、出具的文件有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,，證監(jiān)會依法認(rèn)定其責(zé)任和予以行政處罰。
建議3:原第十條和原第十一條“情節(jié)嚴(yán)重程度”不能涵蓋原第十一條所列舉的信息披露違法行為危害后果等內(nèi)容,，建議改為“客觀方面”,。
反饋意見：同意上述修改建議。
建議4:原第二十一條第項(xiàng)“受到股東控制或者外部干預(yù)等”建議修改為“受到股東,、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù),；并增加本條的兜底條款”證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。
反饋意見：同意采納上述第項(xiàng)修改建議,；但該條不宜增加兜底條款,。
二、未予采納的意見
建議5:建議將征求意見稿的適用范圍,、對信息披露義務(wù)人的要求,、信息披露違法行為的類型等與《上市公司信息披露管理辦法》等有關(guān)規(guī)定予以明確區(qū)分，或者統(tǒng)一界定,。
反饋意見：《上市公司信息披露管理法辦法》是《規(guī)則》的制定依據(jù)之一,。兩者在立法目的、適用范圍有上所不同,，《管理辦法》側(cè)重于規(guī)范信息披露行為,，《規(guī)則》側(cè)重于信息披露違法責(zé)任的認(rèn)定，同時督促和引導(dǎo)發(fā)行人,、上市公司及其控股股東,、實(shí)際控制人、收購人以及負(fù)有保證信息披露真實(shí),、準(zhǔn)確,、完整、及時和公平義務(wù)的責(zé)任人員依法履行相關(guān)職責(zé),�,！豆芾磙k法》和《規(guī)則》內(nèi)容上對信息披露義務(wù)人的要求以及信息披露違法行為類型的規(guī)定保持了一致,。
建議6:建議明確細(xì)化責(zé)任輕重和相應(yīng)量罰措施。建議增加對違法行為認(rèn)定的量化指標(biāo),，如“虛增或者虛減資產(chǎn),、虛增或者虛減營業(yè)收入及凈利潤數(shù)額及其占當(dāng)期所披露數(shù)的具體比重比例”、“信息披露違法的具體次數(shù)”等量化指標(biāo),。
反饋意見：《規(guī)則》明確了區(qū)分責(zé)任的各項(xiàng)考慮因素,。但是，信息披露義務(wù)人違法行為的表現(xiàn)形式和危害后果復(fù)雜多樣,，對責(zé)任的劃分必須綜合,、全面地考慮各項(xiàng)因素，單一具體因素與量罰掛鉤,、對應(yīng)的做法并不科學(xué),。證監(jiān)會將在行政處罰工作過程中不斷積累經(jīng)驗(yàn)，更好地體現(xiàn)過罰相當(dāng),、公正,、公平的基本原則。
建議7:建議區(qū)分直接責(zé)任人的認(rèn)定和其他情況的認(rèn)定,，其他情況可以包括間接責(zé)任,、未能勤勉盡責(zé)等。建議對于信息披露義務(wù)人為法人的情況,，應(yīng)明確規(guī)定董事長,、董事會秘書、直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他董事,、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),。
反饋意見：根據(jù)《證券法》規(guī)定，信息披露違法行為的責(zé)任人員分為直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，證監(jiān)會按照有關(guān)事實(shí)再具體區(qū)分責(zé)任人員之間的責(zé)任大小和層次,。《規(guī)則》劃分信息披露違法責(zé)任人員責(zé)任大小和責(zé)任層次的主要方式是：從若干方面考慮責(zé)任人員與案件中認(rèn)定的信息披露違法事實(shí),、性質(zhì),、情節(jié)、社會危害后果的關(guān)系,，分析判斷其行為與信息披露違法行為之間的關(guān)聯(lián)程度,，從而綜合認(rèn)定其責(zé)任。這些考慮因素包括在當(dāng)事人信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用,、當(dāng)事人的知情程度和態(tài)度,、當(dāng)事人的職務(wù)、具體職責(zé)及履行職責(zé)情況,、當(dāng)事人的專業(yè)背景等,。因此,，當(dāng)事人的職務(wù)是認(rèn)定其在具體信息披露違法事項(xiàng)責(zé)任的一項(xiàng)考慮因素，《規(guī)則》未就不同職務(wù),、職責(zé)劃分信息披露違法責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),。
建議8:建議在《規(guī)則》中針對違法行為一一對應(yīng)處罰方式。
反饋意見：按照《證券法》規(guī)定,，信息披露違法行為處罰方式只有警告和罰款兩種,，而且必須予以并處，因此無論是虛假記載,、重大遺漏,、誤導(dǎo)性陳述還是未按規(guī)定披露信息，都無須再分別規(guī)定處罰方式,。
建議9:建議規(guī)則根據(jù)具體情況對“信息披露違法行為”和“信息披露違規(guī)行為”進(jìn)行適當(dāng)?shù)膮^(qū)分,，也有建議認(rèn)為鑒于認(rèn)定的依據(jù)不僅包括法律，還包括行政法規(guī),，因此建議統(tǒng)一改為信息披露違法違規(guī)行為。
反饋意見：《規(guī)則》規(guī)定的信息披露違法行為包括信息披露過程中違反法律,、行政法規(guī),、證監(jiān)會規(guī)章和和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的行為,，“信息披露違法行為”的表述已可以準(zhǔn)確涵蓋上述情況,。
建議10:建議明確只有在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述,、重大遺漏涉及重大事件或構(gòu)成重大影響時才認(rèn)定為“信息披露違法違規(guī)行為”,。
反饋意見：《證券法》等相關(guān)法律、行政法規(guī),、證監(jiān)會規(guī)章和證券交易所規(guī)則等規(guī)定信息披露必須真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,、及時和公平,。《規(guī)則》對各項(xiàng)信息披露違法行為的具體規(guī)定與《證券法》的有關(guān)表述是一致的,。同時,，根據(jù)《行政處罰法》，對于情節(jié)輕微的信息披露違法行為,，且及時糾正沒有造成危害后果的,，可以不予處罰。
建議11:第三條第二款“發(fā)行人,、上市公司的董事,、監(jiān)事,、高級管理人員應(yīng)當(dāng)為公司和全體股東的利益服務(wù)，誠實(shí)守信,，忠實(shí),、勤勉地履行職責(zé)，獨(dú)立作出適當(dāng)判斷,，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,，保證信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確,、完整,、及時、公平,�,！苯ㄗh刪除“獨(dú)立作出適當(dāng)判斷，保護(hù)投資者的合法權(quán)益,�,！�
反饋意見：“獨(dú)立作出適當(dāng)判斷，保護(hù)投資者的合法權(quán)益”是對董事,、監(jiān)事和高級管理人員忠實(shí),、勤勉履行職責(zé)的具體要求。一旦成為公司的董事,，就應(yīng)當(dāng)為全體股東的利益服務(wù),，而不能簡單服從于提名股東的意志，保持獨(dú)立性是為全體股東利益忠實(shí),、勤勉履行職責(zé)的前提。
建議12:第四條“認(rèn)定信息披露違法行為行政責(zé)任,，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)信息披露法律,、行政法規(guī)、證監(jiān)會規(guī)章和規(guī)范性文件,，以及證券交易所規(guī)則等規(guī)定，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德,，運(yùn)用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn)，審查運(yùn)用證據(jù),，全面,、客觀、公正地認(rèn)定事實(shí),，依法處理,�,！苯ㄗh刪除“運(yùn)用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn)�,！�
反饋意見：執(zhí)法人員從調(diào)取證據(jù),、審查證據(jù)到事實(shí)認(rèn)定是一個證明過程。上述違法事實(shí)證明過程包含了需要執(zhí)法人員通過自由心證作出推斷的內(nèi)容,�,！白裱瓕I(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德”和“運(yùn)用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn)”是對證券執(zhí)法人員進(jìn)行自由心證的兩項(xiàng)具體要求，不可偏廢,，對執(zhí)法人員自由裁量權(quán)的運(yùn)用作出了嚴(yán)格的規(guī)范和限制,。
建議13:原第七條“信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬,、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬,、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為,。”建議刪除“包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬,、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬,、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的”,。
反饋意見：“包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬,、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告,，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的”對最常見的虛假記載進(jìn)行了列舉式的規(guī)定，旨在突出財(cái)務(wù)造假構(gòu)成的虛假記載是認(rèn)定的重點(diǎn)之一,。
建議14:原第八條：“信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道,、載體，作出不完整,、不準(zhǔn)確陳述,，致使或可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為,�,！苯ㄗh刪除“或者通過其他信息發(fā)布渠道或載體”。
反饋意見：上述條文中“或者通過其他信息發(fā)布渠道,、載體”旨在涵蓋信息披露義務(wù)人在法定的信息披露文件和指定信息披露媒體之外對外披露信息,，造成誤導(dǎo)投資者的情況，以加大對誤導(dǎo)性陳述的打擊力度,。
建議15:原第十三條“其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的,，通常綜合考慮以下情形認(rèn)定責(zé)任：”建議修訂為“其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的,，應(yīng)綜合考慮以下情形認(rèn)定責(zé)任：”。
反饋意見：其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的情況比較復(fù)雜,，使用“通常綜合考慮”旨在涵蓋未作規(guī)定,，但在執(zhí)法中應(yīng)當(dāng)予以考慮的情況。
建議16:原第十四條“發(fā)生信息披露違法的,，依照法律、行政法規(guī),、規(guī)章規(guī)定，對負(fù)有保證信息披露真實(shí),、準(zhǔn)確、完整,、及時和公平義務(wù)的董事,、監(jiān)事、高級管理人員,，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實(shí),、勤勉義務(wù)，沒有過錯的除外,。”修訂為“發(fā)生信息披露違法的,，依照法律,、行政法規(guī),、規(guī)章規(guī)定,，對負(fù)有保證信息披露真實(shí),、準(zhǔn)確、完整、及時和公平義務(wù)的董事,、監(jiān)事、高級管理人員,，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)人、直接責(zé)任人,。”
反饋意見：“直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員”的表述符合《證券法》第一百九十三條的規(guī)定,。
建議17:原第十五條“信息披露違法行為的責(zé)任人員可以提交公司章程，載明職責(zé)分工和職責(zé)履行情況的材料,，相關(guān)會議紀(jì)要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有過錯�,！苯ㄗh修訂為“信息披露違法行為的責(zé)任人員可以提交公司章程，載明職責(zé)分工和職責(zé)履行情況的材料,，相關(guān)會議紀(jì)要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有過錯，應(yīng)免于處罰,。”
反饋意見：該條旨在對責(zé)任人員證明其勤勉盡責(zé)的可行方式也作出規(guī)定,，引導(dǎo)當(dāng)事人履責(zé)、盡責(zé)和免責(zé),。當(dāng)事人提交證據(jù)確實(shí)證明自己沒有過錯的,，可以免除責(zé)任，在原第十四條中已經(jīng)明確,。
建議18:刪除原第十八條第款“專業(yè)背景。是否存在責(zé)任人員有專業(yè)背景,，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關(guān)違法事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)而未予指出的情況，如專業(yè)會計(jì)人士對于會計(jì)問題,、專業(yè)技術(shù)人員對于技術(shù)問題等未予指出�,！�
反饋意見：專業(yè)背景是衡量、區(qū)分當(dāng)事人責(zé)任輕重的因素之一,。責(zé)任人員勤勉盡責(zé)程度與自身專業(yè)能力緊密相關(guān)。具備相關(guān)專業(yè)知識和執(zhí)業(yè)背景的責(zé)任人員,，未能通過勤勉履責(zé)作出適當(dāng)判斷發(fā)現(xiàn)和指出違法行為，是認(rèn)定其負(fù)有責(zé)任和判斷其責(zé)任大小的重要依據(jù),。
中國證監(jiān)會行政處罰委
二○一一年五月六日