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“推動(dòng)有關(guān)部門(mén)對(duì)流氓軟件進(jìn)行立法,，是一個(gè)很漫長(zhǎng)的過(guò)程。我們將采取多種方法促進(jìn)社會(huì)各界關(guān)注這個(gè)問(wèn)題,，訴訟只是其中的一種,。”今天下午,，國(guó)內(nèi)“反流氓軟件聯(lián)盟”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)聯(lián)盟）發(fā)起人董海萍接受本報(bào)記者采訪(fǎng)時(shí)說(shuō)。
今天上午,，該聯(lián)盟另一發(fā)起人孫先生狀告中搜公司一案,，在北京市海淀區(qū)法院一審宣判：法院駁回了孫先生的全部訴訟請(qǐng)求。這是繼11月北京市朝陽(yáng)區(qū)法院對(duì)“聯(lián)盟發(fā)起人董海萍狀告阿里巴巴”一案判決后,，聯(lián)盟再次敗訴,。
今天同時(shí)遭遇敗訴的，還有聯(lián)盟成員李先生訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司一案,。從9月4日開(kāi)始,，聯(lián)盟成員已經(jīng)以“每周一訴”的速度先后在北京起訴中搜、雅虎,；在重慶起訴易趣,；在上海起訴“很棒小秘書(shū)”；在北京,、濟(jì)南等八個(gè)城市同時(shí)起訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司,。
他們?cè)V訟的理由都是，這些公司開(kāi)發(fā)的部分軟件屬于“流氓軟件”——強(qiáng)行侵入用戶(hù)電腦,，無(wú)法卸載,，殘留部分占用CPU（中央處理器）及內(nèi)存資源；強(qiáng)行彈出廣告,，借以獲取商業(yè)利益,；偷偷收集竊取用戶(hù)在網(wǎng)上的商業(yè)情報(bào)、個(gè)人隱私……訴訟請(qǐng)求也無(wú)一例外是“停止惡意行為并向廣大網(wǎng)民道歉,，以及賠償經(jīng)濟(jì)損失94元”,。
三次敗訴，理由都是證據(jù)不足
北京市朝陽(yáng)法院認(rèn)為,，董海萍以阿里巴巴公司及國(guó)風(fēng)軟件公司侵權(quán)為由要求賠償,，應(yīng)當(dāng)證明自己的電腦及系統(tǒng)客觀存在損害后果，并且該損害后果只能是因?yàn)槭褂谩把呕⒅帧避浖稹?
對(duì)于使用“雅虎助手”與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系，法院認(rèn)為,，董先生把自己的筆記本電腦在公證處進(jìn)行了公證,，這一過(guò)程并未反映董海萍使用的電腦系統(tǒng)是否正版系統(tǒng)、是否安裝了其他可能與雅虎助手軟件存在沖突的軟件等前期情況,。因此,，董海萍沒(méi)有提供充分證據(jù)證明其使用“雅虎助手”軟件的行為與他指認(rèn)的損害后果之間存在因果關(guān)系。
記者注意到,，今天北京市海淀法院的判決中,，法院同樣認(rèn)為，孫先生用以證明中搜公司侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)存在缺陷：孫先生拿自己使用的筆記本到公證處公證,，筆記本自身所安裝各種程序以及是否攜帶病毒等情況均不明確,。
“這兩次敗訴，都說(shuō)我們提供的證據(jù)不足,。按照侵權(quán)之訴的要求,，原告對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，有責(zé)任提供證據(jù)予以證明,；沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的事實(shí)主張的,，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果�,！睂O先生的代理人,、上海嘉華律師事務(wù)所北京分所律師黃錦深對(duì)記者表示。
“但是,，如果按這種舉證要求,，國(guó)內(nèi)遭受流氓軟件侵害的眾多網(wǎng)民，可能都無(wú)法通過(guò)訴訟維權(quán),�,！秉S錦深說(shuō)：“要求電腦使用者拿著一個(gè)從來(lái)沒(méi)有安裝過(guò)任何軟件的電腦去主張自己的權(quán)利，或者其安裝的Windows,、Word系統(tǒng)必須是正版軟件,，這對(duì)于國(guó)內(nèi)網(wǎng)民來(lái)說(shuō)，舉證要求太高,，幾乎不可能達(dá)法院的要求,。”
董海萍告訴記者,，狀告阿里巴巴一案敗訴后,，自己在補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)后，已于11月30日向北京市二中院提起了上訴,。今天敗訴的兩起案件的當(dāng)事人也都表示要上訴,。
流氓軟件尚無(wú)界定標(biāo)準(zhǔn)
“決定一個(gè)案件勝負(fù)的關(guān)鍵是充足的證據(jù)和明確的法律依據(jù),。由于我國(guó)有關(guān)‘流氓軟件’法律標(biāo)準(zhǔn)的缺失和相關(guān)侵權(quán)法律的不發(fā)達(dá)，如果沒(méi)有強(qiáng)有力的直接證據(jù),，很難出現(xiàn)對(duì)網(wǎng)民有利的判決,。”互聯(lián)法網(wǎng)總監(jiān)趙占領(lǐng)曾經(jīng)對(duì)媒體表示,，公安,、文化、信息產(chǎn)業(yè),、工商等多個(gè)部門(mén),，從不同角度都有對(duì)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管權(quán)。然而,，對(duì)“流氓軟件”的監(jiān)管,，實(shí)質(zhì)上還處于真空地帶。
黃錦深律師也承認(rèn),，“流氓軟件”涉及很復(fù)雜的法律問(wèn)題,，對(duì)其侵犯用戶(hù)合法權(quán)益的現(xiàn)象目前無(wú)法從法律上找到支持。因此,，要從根本上解決問(wèn)題，需要相關(guān)部門(mén)盡快出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī),。
早在北京朝陽(yáng)法院對(duì)反流氓軟件系列案件做出首次判決后,，許多互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)人士、法律界人士表示,，在沒(méi)有對(duì)于流氓軟件的界定標(biāo)準(zhǔn),、沒(méi)有權(quán)威監(jiān)管部門(mén)出面的情況下，僅僅依靠幾個(gè)民間反流氓軟件積極分子,，根本無(wú)法清除這個(gè)網(wǎng)絡(luò)毒瘤,。
記者今天下午采訪(fǎng)的幾位研究互聯(lián)網(wǎng)法律問(wèn)題的學(xué)者認(rèn)為，雅虎助手軟件在用戶(hù)不知情的情況下強(qiáng)行安裝在電腦上,，而且該軟件無(wú)法徹底刪除,，殘留文件隨系統(tǒng)自動(dòng)啟動(dòng)，干擾其他軟件運(yùn)行,，影響電腦正常使用,。只要稍稍用過(guò)電腦的人，都會(huì)贊成原告的說(shuō)法,，既然“侵犯權(quán)益”是眾所周知的,，何以“證據(jù)不足”呢？其實(shí),，這不過(guò)是個(gè)“流氓軟件”的界定問(wèn)題,。
這個(gè)問(wèn)題的出現(xiàn),，與我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)整體法制水平密切相關(guān)。關(guān)于約束互聯(lián)網(wǎng)違規(guī)的各種法律,，長(zhǎng)期不夠健全,，甚至有的仍是空白。此外,，鑒于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊屬性,，其違法鑒定也相對(duì)困難。
目前,，反流氓軟件,，除了缺乏嚴(yán)謹(jǐn)權(quán)威的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，更缺乏一套針對(duì)性強(qiáng)并且行之有效的懲罰,、懲戒措施,。尤其是來(lái)自政府層面的技術(shù)、法律監(jiān)管懲罰措施,，更是欠缺,。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)黃澄清接受媒體采訪(fǎng)時(shí)認(rèn)為，民間人士定義“流氓軟件”,，由于缺乏法律效力和公信力,，很難受到廠商認(rèn)可。
起訴初衷已經(jīng)達(dá)到,？
一審宣判后,，董海萍的代理律師當(dāng)庭表示，敗訴的風(fēng)險(xiǎn),，起訴之前就已經(jīng)預(yù)料到了,。法院的這個(gè)判決結(jié)果，他們認(rèn)為,，也在情理之中,。訴訟的目的，不在于案件本身勝訴,，而在于引起相關(guān)部門(mén)對(duì)流氓軟件現(xiàn)象的關(guān)注,，盡快出臺(tái)相關(guān)的制度，推動(dòng)相關(guān)領(lǐng)域的規(guī)范,。
董海萍今天也對(duì)記者表示,，已經(jīng)敗訴的三起案件，上訴的結(jié)果很可能也是敗訴,，但是他們還是會(huì)選擇上訴,。
據(jù)董海萍介紹，經(jīng)過(guò)幾個(gè)月的維權(quán)行動(dòng),，聯(lián)盟已經(jīng)取得了一些成果：
首先,，部分網(wǎng)絡(luò)公司作出了正面回應(yīng)——比如,，千橡公司發(fā)表聲明稱(chēng)，其開(kāi)發(fā)的dudu加速器新版已完全采用主動(dòng)安裝方式,，承諾不會(huì)捆綁插件,、不會(huì)彈出廣告、收集和暴露用戶(hù)信息等惡意行為,；百度,、中搜、搜狗,、eBay等公司也紛紛發(fā)表聲明,，表示要與“流氓軟件”劃清界限。
其次,，國(guó)內(nèi)外主要?dú)⒍拒浖䦶S家紛紛表示向“流氓軟件”宣戰(zhàn),。
再次，維權(quán)行動(dòng)已經(jīng)引起了相關(guān)政府部門(mén)的重視,，并開(kāi)始了相關(guān)立法工作,。上海市政府已經(jīng)著手制訂明確的“流氓軟件”判斷標(biāo)準(zhǔn)。信息產(chǎn)業(yè)部軟件與集成電路促進(jìn)中心也與反流氓軟件聯(lián)盟進(jìn)行了聯(lián)絡(luò),，可能為未來(lái)的立法收集信息,。
11月8日，以行業(yè)自律的方式,，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)組織30余家互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)機(jī)構(gòu)共同研究起草的“惡意軟件定義（征求意見(jiàn)稿）”正式對(duì)外公布,，并在11月8日至20日期間向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。其中,，被聯(lián)盟起訴的“強(qiáng)制安裝、難以卸載,、廣告彈出”等流氓軟件的特點(diǎn),，均出現(xiàn)在了惡意軟件的定義中。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)在公布惡意軟件定義的最終版本后,，將組織成員單位簽署并發(fā)布《抵制惡意軟件自律公約》,，設(shè)立反惡意軟件舉報(bào)電話(huà)，組織會(huì)員單位和各省互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)會(huì)員單位開(kāi)展抵制惡意軟件的自查自糾行動(dòng),，并根據(jù)惡意軟件的標(biāo)準(zhǔn)特征組織成員單位開(kāi)發(fā)查殺工具,。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)有關(guān)人士透露，參與制訂標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè),、單位,，不少依然深陷“流氓軟件”官司，但均自稱(chēng)已與這類(lèi)軟件“劃清界限”,，轉(zhuǎn)而支持圍剿“流氓軟件”行動(dòng),。
本報(bào)北京12月18日電 |