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“推動(dòng)有關(guān)部門對(duì)流氓軟件進(jìn)行立法,，是一個(gè)很漫長的過程,。我們將采取多種方法促進(jìn)社會(huì)各界關(guān)注這個(gè)問題,，訴訟只是其中的一種,�,！苯裉煜挛�,，國內(nèi)“反流氓軟件聯(lián)盟”（以下簡(jiǎn)稱聯(lián)盟）發(fā)起人董海萍接受本報(bào)記者采訪時(shí)說,。
今天上午,，該聯(lián)盟另一發(fā)起人孫先生狀告中搜公司一案,，在北京市海淀區(qū)法院一審宣判：法院駁回了孫先生的全部訴訟請(qǐng)求,。這是繼11月北京市朝陽區(qū)法院對(duì)“聯(lián)盟發(fā)起人董海萍狀告阿里巴巴”一案判決后，聯(lián)盟再次敗訴,。
今天同時(shí)遭遇敗訴的,，還有聯(lián)盟成員李先生訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司一案。從9月4日開始,，聯(lián)盟成員已經(jīng)以“每周一訴”的速度先后在北京起訴中搜,、雅虎；在重慶起訴易趣,；在上海起訴“很棒小秘書”,；在北京、濟(jì)南等八個(gè)城市同時(shí)起訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司,。
他們?cè)V訟的理由都是,，這些公司開發(fā)的部分軟件屬于“流氓軟件”——強(qiáng)行侵入用戶電腦，無法卸載,，殘留部分占用CPU（中央處理器）及內(nèi)存資源,；強(qiáng)行彈出廣告，借以獲取商業(yè)利益,；偷偷收集竊取用戶在網(wǎng)上的商業(yè)情報(bào),、個(gè)人隱私……訴訟請(qǐng)求也無一例外是“停止惡意行為并向廣大網(wǎng)民道歉，以及賠償經(jīng)濟(jì)損失94元”,。
三次敗訴,，理由都是證據(jù)不足
北京市朝陽法院認(rèn)為，董海萍以阿里巴巴公司及國風(fēng)軟件公司侵權(quán)為由要求賠償,，應(yīng)當(dāng)證明自己的電腦及系統(tǒng)客觀存在損害后果,，并且該損害后果只能是因?yàn)槭褂谩把呕⒅帧避浖稹?
對(duì)于使用“雅虎助手”與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系，法院認(rèn)為,，董先生把自己的筆記本電腦在公證處進(jìn)行了公證,，這一過程并未反映董海萍使用的電腦系統(tǒng)是否正版系統(tǒng)、是否安裝了其他可能與雅虎助手軟件存在沖突的軟件等前期情況,。因此,，董海萍沒有提供充分證據(jù)證明其使用“雅虎助手”軟件的行為與他指認(rèn)的損害后果之間存在因果關(guān)系,。
記者注意到，今天北京市海淀法院的判決中,，法院同樣認(rèn)為,，孫先生用以證明中搜公司侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)存在缺陷：孫先生拿自己使用的筆記本到公證處公證，筆記本自身所安裝各種程序以及是否攜帶病毒等情況均不明確,。
“這兩次敗訴,，都說我們提供的證據(jù)不足。按照侵權(quán)之訴的要求,，原告對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí),，有責(zé)任提供證據(jù)予以證明；沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的事實(shí)主張的,，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果,。”孫先生的代理人,、上海嘉華律師事務(wù)所北京分所律師黃錦深對(duì)記者表示,。
“但是，如果按這種舉證要求,，國內(nèi)遭受流氓軟件侵害的眾多網(wǎng)民,，可能都無法通過訴訟維權(quán)�,！秉S錦深說：“要求電腦使用者拿著一個(gè)從來沒有安裝過任何軟件的電腦去主張自己的權(quán)利,，或者其安裝的Windows、Word系統(tǒng)必須是正版軟件,，這對(duì)于國內(nèi)網(wǎng)民來說,，舉證要求太高，幾乎不可能達(dá)法院的要求,�,！�
董海萍告訴記者，狀告阿里巴巴一案敗訴后,，自己在補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)后,，已于11月30日向北京市二中院提起了上訴。今天敗訴的兩起案件的當(dāng)事人也都表示要上訴,。
流氓軟件尚無界定標(biāo)準(zhǔn)
“決定一個(gè)案件勝負(fù)的關(guān)鍵是充足的證據(jù)和明確的法律依據(jù),。由于我國有關(guān)‘流氓軟件’法律標(biāo)準(zhǔn)的缺失和相關(guān)侵權(quán)法律的不發(fā)達(dá)，如果沒有強(qiáng)有力的直接證據(jù),，很難出現(xiàn)對(duì)網(wǎng)民有利的判決,。”互聯(lián)法網(wǎng)總監(jiān)趙占領(lǐng)曾經(jīng)對(duì)媒體表示,，公安,、文化、信息產(chǎn)業(yè),、工商等多個(gè)部門,，從不同角度都有對(duì)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管權(quán)。然而,，對(duì)“流氓軟件”的監(jiān)管,，實(shí)質(zhì)上還處于真空地帶。
黃錦深律師也承認(rèn),，“流氓軟件”涉及很復(fù)雜的法律問題,，對(duì)其侵犯用戶合法權(quán)益的現(xiàn)象目前無法從法律上找到支持。因此,，要從根本上解決問題,，需要相關(guān)部門盡快出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)。
早在北京朝陽法院對(duì)反流氓軟件系列案件做出首次判決后,，許多互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)人士,、法律界人士表示，在沒有對(duì)于流氓軟件的界定標(biāo)準(zhǔn),、沒有權(quán)威監(jiān)管部門出面的情況下,，僅僅依靠幾個(gè)民間反流氓軟件積極分子，根本無法清除這個(gè)網(wǎng)絡(luò)毒瘤,。
記者今天下午采訪的幾位研究互聯(lián)網(wǎng)法律問題的學(xué)者認(rèn)為,，雅虎助手軟件在用戶不知情的情況下強(qiáng)行安裝在電腦上，而且該軟件無法徹底刪除,，殘留文件隨系統(tǒng)自動(dòng)啟動(dòng),，干擾其他軟件運(yùn)行，影響電腦正常使用,。只要稍稍用過電腦的人,，都會(huì)贊成原告的說法，既然“侵犯權(quán)益”是眾所周知的,，何以“證據(jù)不足”呢,？其實(shí)，這不過是個(gè)“流氓軟件”的界定問題,。
這個(gè)問題的出現(xiàn),，與我國互聯(lián)網(wǎng)整體法制水平密切相關(guān)。關(guān)于約束互聯(lián)網(wǎng)違規(guī)的各種法律,，長期不夠健全,，甚至有的仍是空白。此外,，鑒于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊屬性,，其違法鑒定也相對(duì)困難,。
目前，反流氓軟件,，除了缺乏嚴(yán)謹(jǐn)權(quán)威的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),，更缺乏一套針對(duì)性強(qiáng)并且行之有效的懲罰、懲戒措施,。尤其是來自政府層面的技術(shù),、法律監(jiān)管懲罰措施，更是欠缺,。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)秘書長黃澄清接受媒體采訪時(shí)認(rèn)為,，民間人士定義“流氓軟件”，由于缺乏法律效力和公信力,，很難受到廠商認(rèn)可,。
起訴初衷已經(jīng)達(dá)到？
一審宣判后,，董海萍的代理律師當(dāng)庭表示,，敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，起訴之前就已經(jīng)預(yù)料到了,。法院的這個(gè)判決結(jié)果,，他們認(rèn)為，也在情理之中,。訴訟的目的,，不在于案件本身勝訴，而在于引起相關(guān)部門對(duì)流氓軟件現(xiàn)象的關(guān)注,，盡快出臺(tái)相關(guān)的制度,，推動(dòng)相關(guān)領(lǐng)域的規(guī)范。
董海萍今天也對(duì)記者表示,，已經(jīng)敗訴的三起案件,，上訴的結(jié)果很可能也是敗訴，但是他們還是會(huì)選擇上訴,。
據(jù)董海萍介紹,，經(jīng)過幾個(gè)月的維權(quán)行動(dòng)，聯(lián)盟已經(jīng)取得了一些成果：
首先,，部分網(wǎng)絡(luò)公司作出了正面回應(yīng)——比如,，千橡公司發(fā)表聲明稱，其開發(fā)的dudu加速器新版已完全采用主動(dòng)安裝方式,，承諾不會(huì)捆綁插件,、不會(huì)彈出廣告、收集和暴露用戶信息等惡意行為；百度,、中搜,、搜狗、eBay等公司也紛紛發(fā)表聲明,，表示要與“流氓軟件”劃清界限,。
其次，國內(nèi)外主要?dú)⒍拒浖䦶S家紛紛表示向“流氓軟件”宣戰(zhàn),。
再次，維權(quán)行動(dòng)已經(jīng)引起了相關(guān)政府部門的重視,，并開始了相關(guān)立法工作,。上海市政府已經(jīng)著手制訂明確的“流氓軟件”判斷標(biāo)準(zhǔn)。信息產(chǎn)業(yè)部軟件與集成電路促進(jìn)中心也與反流氓軟件聯(lián)盟進(jìn)行了聯(lián)絡(luò),，可能為未來的立法收集信息,。
11月8日，以行業(yè)自律的方式,，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)組織30余家互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)機(jī)構(gòu)共同研究起草的“惡意軟件定義（征求意見稿）”正式對(duì)外公布,，并在11月8日至20日期間向社會(huì)公開征求意見。其中,，被聯(lián)盟起訴的“強(qiáng)制安裝,、難以卸載、廣告彈出”等流氓軟件的特點(diǎn),，均出現(xiàn)在了惡意軟件的定義中,。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)在公布惡意軟件定義的最終版本后，將組織成員單位簽署并發(fā)布《抵制惡意軟件自律公約》,，設(shè)立反惡意軟件舉報(bào)電話,，組織會(huì)員單位和各省互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)會(huì)員單位開展抵制惡意軟件的自查自糾行動(dòng)，并根據(jù)惡意軟件的標(biāo)準(zhǔn)特征組織成員單位開發(fā)查殺工具,。
中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)有關(guān)人士透露,，參與制訂標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)、單位,，不少依然深陷“流氓軟件”官司,，但均自稱已與這類軟件“劃清界限”，轉(zhuǎn)而支持圍剿“流氓軟件”行動(dòng),。
本報(bào)北京12月18日電 |