中國銀監(jiān)會副主席蔡鄂生20日在第二屆中國破產法論壇上表示，由于銀行破產會產生很大系統(tǒng)風險，涉及司法權和行政監(jiān)管權,、行政接管和司法破產重整以及與存款保險制度銜接的關系問題，對《銀行業(yè)金融機構破產條例》的制定還需要在實踐當中去摸索,，通過實踐的發(fā)展使這部法規(guī)盡早出臺。
他表示,，銀監(jiān)會在受托起草條例過程中,，主要遵循以下幾個原則：第一，破產預防原則,，作為銀行業(yè)金融機構,，不能保證不破產，但是也要盡量避免破產,；第二,，穩(wěn)定原則，穩(wěn)定原則在實踐中如何把握比較難,，特別是對于可能引起的系統(tǒng)風險的考量和對待,；第三,，成本最小化原則,；第四，損失的合理分擔,。這里面,，財產權的劃分問題是根本問題之一。實踐中要解決的實際問題很多,。是站在存款者的角度劃分,？還是劃分儲蓄存款、單位存款,、活期,、定期等？法律制定中遇到的現(xiàn)實問題很復雜,。
蔡鄂生表示,，為盡快使銀行業(yè)金融機構在破產方面有比較詳細的法律法規(guī)出臺，還是有很多問題需要解決的,。第一,，司法權和行政監(jiān)管權的關系。必須界定銀行業(yè)監(jiān)管機構和法院在破產程序當中所處的地位和職責；第二,，行政接管和司法破產重整的銜接關系,。其間涉及如何保證破產財產完整性的問題。此外,，與存款保險制度的銜接也是主要問題之一,，如果沒有存款保險制度的設計，破產條例也很難單獨處理,。就目前情況看,，存款保險制度的設計也遇到一些問題，值得思考,。
他認為,，《破產法》是一部實踐性很強的法律，銀行業(yè)金融機構破產的研究剛剛邁出一小步,，從法律上來講有條文,，但實踐當中的案例很少。銀行業(yè)金融機構“大而不倒”可能刺激其冒險行為和投機行為,。雷曼的破產恰恰把國際金融的危機序幕拉開了,。所以，在解決市場秩序,、準入,、退出、維護債權債務人利益等問題之外,，還要考慮整個體系的系統(tǒng)風險,。
中國破產法論壇執(zhí)行主任、北京煒衡律師事務所高級合伙人尹正友認為,，銀行業(yè)金融機構的破產標準可能會兼采普通法上的流動性標準,、資產負債表標準和特別法上的法律監(jiān)管標準，并重點依賴后者,。監(jiān)管機構將在銀行業(yè)金融機構整個破產程序中居于關鍵性地位,，其有權在銀行業(yè)金融機構出現(xiàn)重大經營風險時，采取接管,、托管等措施,，并在銀行業(yè)金融機構進入破產程序后，仍進行一定的職權管理,。而存款保險機構只是作為一個參與機構來負責收購存款人的債權,，維護存款人的利益和社會穩(wěn)定，作為債權人參加破產程序,。
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