中國銀監(jiān)會副主席蔡鄂生20日在第二屆中國破產(chǎn)法論壇上表示,，由于銀行破產(chǎn)會產(chǎn)生很大系統(tǒng)風險，涉及司法權(quán)和行政監(jiān)管權(quán),、行政接管和司法破產(chǎn)重整以及與存款保險制度銜接的關(guān)系問題,，對《銀行業(yè)金融機構(gòu)破產(chǎn)條例》的制定還需要在實踐當中去摸索，通過實踐的發(fā)展使這部法規(guī)盡早出臺,。
他表示,，銀監(jiān)會在受托起草條例過程中,，主要遵循以下幾個原則：第一，破產(chǎn)預(yù)防原則,，作為銀行業(yè)金融機構(gòu),，不能保證不破產(chǎn)，但是也要盡量避免破產(chǎn),；第二,，穩(wěn)定原則,，穩(wěn)定原則在實踐中如何把握比較難,，特別是對于可能引起的系統(tǒng)風險的考量和對待；第三,，成本最小化原則,；第四，損失的合理分擔,。這里面,，財產(chǎn)權(quán)的劃分問題是根本問題之一。實踐中要解決的實際問題很多,。是站在存款者的角度劃分,？還是劃分儲蓄存款、單位存款,、活期,、定期等？法律制定中遇到的現(xiàn)實問題很復(fù)雜,。
蔡鄂生表示,，為盡快使銀行業(yè)金融機構(gòu)在破產(chǎn)方面有比較詳細的法律法規(guī)出臺，還是有很多問題需要解決的,。第一,，司法權(quán)和行政監(jiān)管權(quán)的關(guān)系。必須界定銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)和法院在破產(chǎn)程序當中所處的地位和職責,；第二,，行政接管和司法破產(chǎn)重整的銜接關(guān)系。其間涉及如何保證破產(chǎn)財產(chǎn)完整性的問題,。此外,，與存款保險制度的銜接也是主要問題之一，如果沒有存款保險制度的設(shè)計,，破產(chǎn)條例也很難單獨處理,。就目前情況看，存款保險制度的設(shè)計也遇到一些問題,，值得思考,。
他認為,，《破產(chǎn)法》是一部實踐性很強的法律，銀行業(yè)金融機構(gòu)破產(chǎn)的研究剛剛邁出一小步,，從法律上來講有條文,，但實踐當中的案例很少。銀行業(yè)金融機構(gòu)“大而不倒”可能刺激其冒險行為和投機行為,。雷曼的破產(chǎn)恰恰把國際金融的危機序幕拉開了,。所以，在解決市場秩序,、準入,、退出、維護債權(quán)債務(wù)人利益等問題之外,，還要考慮整個體系的系統(tǒng)風險,。
中國破產(chǎn)法論壇執(zhí)行主任、北京煒衡律師事務(wù)所高級合伙人尹正友認為,，銀行業(yè)金融機構(gòu)的破產(chǎn)標準可能會兼采普通法上的流動性標準,、資產(chǎn)負債表標準和特別法上的法律監(jiān)管標準，并重點依賴后者,。監(jiān)管機構(gòu)將在銀行業(yè)金融機構(gòu)整個破產(chǎn)程序中居于關(guān)鍵性地位,，其有權(quán)在銀行業(yè)金融機構(gòu)出現(xiàn)重大經(jīng)營風險時，采取接管,、托管等措施,，并在銀行業(yè)金融機構(gòu)進入破產(chǎn)程序后，仍進行一定的職權(quán)管理,。而存款保險機構(gòu)只是作為一個參與機構(gòu)來負責收購存款人的債權(quán),，維護存款人的利益和社會穩(wěn)定，作為債權(quán)人參加破產(chǎn)程序,。
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