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| 2008-01-18 王致遠(yuǎn) 來源:中國證券報 |
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備受關(guān)注的“東新戀”遭中國東方航空公司股東大會否決,，東航與新航的合作計劃暫時擱淺,。從我國《反壟斷法》（將于2008年8月1日實施）的角度來看,，這一事件為分析該法的實施以及它與公司法,、證券法和股東利益保護(hù)等問題的協(xié)調(diào)提供了一個很好的案例。
首先,，這一事件可能會涉及我國《反壟斷法》中關(guān)于外資并購雙重審查界定的問題,�,！斗磯艛喾ā返谌粭l規(guī)定了對外資并購或以其他方式參與經(jīng)營者集中涉及國家安全的，實行雙重審查,，即除進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外,，還應(yīng)依國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查。這一規(guī)定并非我國首創(chuàng),，國外的相關(guān)規(guī)定及司法實踐已較為完備,。在中海油并購尤尼科事件中，美國政府即以涉及國家安全為由而予以否決,。
那么,，何謂《反壟斷法》意義上的取得“控制權(quán)”？認(rèn)定時采用絕對控制還是相對控制的標(biāo)準(zhǔn),，這在我國《反壟斷法》中沒有明確規(guī)定,。商務(wù)部等六部委頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》明確，通過股權(quán)收購等方式取得控制權(quán)的,，境內(nèi)公司要變更設(shè)立為外商投資企業(yè),。但我們從中也無法解讀出應(yīng)采取何種標(biāo)準(zhǔn),。
就“東新合作”事件而言,，東方航空宣布的計劃中，新航,、淡馬錫將共同獲得東航24%的股權(quán),；東航集團將持有51%的股權(quán)，公眾投資者共持有股本總額的25%,。單純從比例來看,，東航集團擁有絕對控制權(quán)。但近1/4外資的進(jìn)入,，不僅可能通過其他協(xié)議安排取得對目標(biāo)公司一定程度的控制,，而且還可能改變我國民航業(yè)的市場結(jié)構(gòu)，進(jìn)而在投資,、經(jīng)營等環(huán)節(jié)對我國經(jīng)濟競爭秩序產(chǎn)生影響,。
因此，對于“東新合作”來說,采取相對控制的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)更為合理,。在如何認(rèn)定涉及“國家安全”的問題上,，哪些行業(yè)應(yīng)被列入涉及國家安全的范疇，相應(yīng)的法律法規(guī)應(yīng)給出具有可操作性的明確標(biāo)準(zhǔn),。這是外商投資十分關(guān)注的問題,。
其次，若東航接受中航的方案,，是否會涉及到《反壟斷法》中
“經(jīng)營者集中”的問題,，值得深入探討,。若中航通過股權(quán)收購或與東航相互持有股權(quán)的方式取得控制權(quán)，則可能屬于“經(jīng)營者集中”的情形,。在審查中,，擬集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場上的市場份額是重要的考量因素。
我國民航業(yè)經(jīng)整合后,，現(xiàn)屬于“寡頭壟斷”的市場,，市場競爭狀態(tài)有別于一般的完全競爭市場。我們需要關(guān)注東航與中航合作后對市場競爭結(jié)構(gòu)可能造成的影響,，準(zhǔn)確界定其所在的相關(guān)市場以及所占的市場份額,。反壟斷法實施細(xì)則中也應(yīng)就市場份額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定。
最后,，這一事件還涉及反壟斷法的實施與公司法中股東利益保護(hù),、公司治理結(jié)構(gòu)相協(xié)調(diào)的問題。股東的目標(biāo)是追求利益最大化,，對競爭秩序等問題缺乏關(guān)注的動力,；而反壟斷法在維護(hù)市場競爭秩序時可能侵犯到股東的權(quán)利。另外,，我國上市公司治理結(jié)構(gòu)日趨完善,。股東會和董事會的相互制約，股東通過行使權(quán)力否決董事會的提案,，體現(xiàn)了權(quán)力的制衡,。但是，上市公司中小股東靈活的退出機制客觀上造成其對公司的長遠(yuǎn)利益缺乏足夠關(guān)注,，他們可能會漠視《反壟斷法》對公司長遠(yuǎn)發(fā)展造成的影響,。
因此，現(xiàn)行公司法,、證券法中關(guān)于股東保護(hù),、公司治理結(jié)構(gòu)等問題如何與《反壟斷法》相銜接，將是《反壟斷法》實施后面臨的重大課題,。 |
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