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北京大學法學教授王錫鋅接受記者采訪時,，就“五學者上書”的背景,、《拆遷條例》的法律地位及其修改等相關(guān)問題進行了解答。同時,，王錫鋅教授重申了著名法學家梁慧星教授的觀點,，2007年《物權(quán)法》頒布實施后，“《拆遷條例》已經(jīng)自動失效了,�,！�(1月12日《廣州日報》)
《拆遷條例》與《物權(quán)法》之相關(guān)規(guī)定相沖突，鑒于其下位法地位,，從理論的角度來說,，《拆遷條例》確實是“已經(jīng)自動失效了”，這毫無問題,。但一切的法律法規(guī),，其效力存在與否的前提在于是否還在使用，而其效力的決定性,，則在于裁判機構(gòu)是否還依據(jù)它進行相關(guān)糾紛的裁判,。從現(xiàn)實的情況來看，顯然《拆遷條例》并未“自動失效”,，兩者的沖突在于《物權(quán)法》“尚未生效”。
當上位法進行制定或修訂后,，下位法與上位法相沖突的情形出現(xiàn)時,，下位法的“自動失效”本是一個法律常識，也是裁判機構(gòu)和執(zhí)法部門理所當然的選擇,。但是,，事情往往不是這么簡單，基于利益,、傳統(tǒng),、理念、體制等多方面的影響,，上位法常常會被執(zhí)法部門和裁判機構(gòu)“選擇性遺忘”,，而依據(jù)原有的下位法“依法行政”,。而這樣的下位法，通常都是行政法規(guī),。
由于行政法規(guī)便捷,、針對性強、為行政行為而量身定做的特點,，其為行政機關(guān)的行政行為帶來的方便可想而知,，想要行政機關(guān)放棄難度極大。即便是被討伐多年,，在法理上已經(jīng)沒有絲毫合法性可言的勞動教養(yǎng)制度,，至今仍然大行其道，為各地廣泛使用,，“方便”著行政機關(guān)在社會方方面面的管理,。相對于人身強制性更強的勞動教養(yǎng)制度，現(xiàn)行拆遷制度只涉及財產(chǎn)問題,，且由于拆遷與地方城市環(huán)境的改變,、個人政績休戚相關(guān)，自然更難得到改變,。
于是,，我們就看到一個奇怪的現(xiàn)象：《拆遷條例》受到社會的廣泛關(guān)注，主要不在于其違法性,，而在于其近年來引起的轟動性新聞,；由于其引起的社會轟動，才再次抨擊其違法之處,。鑒于此,，對于《拆遷條例》的修改，我的建議是：實質(zhì)性內(nèi)容《物權(quán)法》早有規(guī)定,，《拆遷條例》多做程序上的規(guī)定即可,，“合法”是對這個《條例》的唯一要求，這也是《物權(quán)法》之“生效”的重要一步,。 |