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透視:商業(yè)秘密法律尷尬
    2009-12-09    作者:本報記者 郎婧婧    來源:就財經(jīng)看我

    深圳華為,、中興通訊的商業(yè)秘密案件剛剛塵埃落定,,中治南方、廣州新太的商業(yè)秘密案正如火如荼,。商業(yè)秘密作為一種有價值的商業(yè)財產(chǎn),,隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和國際經(jīng)濟競爭的加劇,日益引起人們的關(guān)注和重視,。然而,,由于我國的刑事立法對商業(yè)秘密的保護(hù)僅僅是初具框架,大量具體問題依然存在,,最突出的問題就是制裁不足的同時又存在制裁過度,。

    商業(yè)秘密認(rèn)定太隨意

     “那些沒有采取明顯不正當(dāng)手段的離職雇員,只要從事了與原單位相競爭的業(yè)務(wù),,多多少少在產(chǎn)品,、客戶方面,都會與原單位產(chǎn)生相似性或沖突,�,!�
    中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究中心的一位專家對經(jīng)濟參考報記者表示,在我國商業(yè)秘密保護(hù)構(gòu)成要件中,,任何情況下均沒有對“不容易獲得”這一特性的要求,,即用正當(dāng)手段不容易獲得的特性,保護(hù)的門檻比專利低卻有刑事責(zé)任,。從理論上講,,任何企業(yè)都有商業(yè)秘密,從重大發(fā)明到一個客戶的個人嗜好都是,。如果不加以區(qū)別,,企業(yè)可以很容易為了雞毛蒜皮性質(zhì)的商業(yè)秘密,濫用競業(yè)競爭合同,,而勞動者維權(quán)很難,。
    以廣州新太公司的商業(yè)秘密案為例,2006年6月,,廣州新太科技公司以侵犯商業(yè)泄密罪向廣州市公安局提出舉報,,稱該公司幾名原銷售人員和技術(shù)人員離職后另起爐灶,涉嫌利用原公司專利技術(shù)進(jìn)行低價競爭,,給新太公司造成了重大損失。由于案件認(rèn)定難度較大,,直到三年后的今年5月,,檢察機關(guān)才正式向法院提起公訴,而此時4被告已經(jīng)在押達(dá)一年半之久;時至今日,,法院已開庭審理了三次,,仍未作出判決。
    按照廣州市番禺區(qū)檢察院的認(rèn)定,,被告人許志強等四人原系新太公司工作人員,,曾參與該公司的IPS系統(tǒng)源代碼的研發(fā)工作,后離職在北京開設(shè)博安天慧公司,。2005年底至2006年9月間,,許志強等人將IPS系統(tǒng)改造為星石系統(tǒng),并由博安公司先后安裝給中國網(wǎng)通平頂山分公司,、廣東數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)有限公司,、貴州省電信有限公司、中國網(wǎng)通河南分公司使用,,造成新太公司損失441.6萬元,。
    從起訴書中可以看出,檢察院認(rèn)定被告構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的依據(jù)是“通過對繳獲的四名被告人使用的筆記本電腦的鑒定發(fā)現(xiàn),,四名被告的電腦中含有IPS系統(tǒng)源代碼,,該代碼源與新太公司的代碼源存在大部分復(fù)制關(guān)系”;“新太公司的IPS系統(tǒng)源代碼屬于具有秘密性的技術(shù)信息,�,!�
    那么,僅僅憑借電腦中存有的原公司的技術(shù)資料,,就能認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密嗎,?
    在不久前召開的專家論證會上,來自中國政法大學(xué),、清華大學(xué)法學(xué)院等多家院校及研究機構(gòu)的法律專家們表達(dá)了他們對此案的看法,,同時指出了我國當(dāng)前商業(yè)秘密法律認(rèn)定方面存在的一些問題。
    與會專家認(rèn)為,,侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件是指通過盜竊,、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取商業(yè)秘密,,并且投入使用或交給他人使用,,給權(quán)利人造成重大損失。本案中,,檢察機關(guān)指稱被告給客戶安裝了與新太公司IPS系統(tǒng)源代碼相一致的星石系統(tǒng)源代碼,,卻沒有證據(jù)支持,僅出具了被告電腦中含有IPS系統(tǒng)源代碼,、該代碼源與新太公司的代碼源存在大部分復(fù)制關(guān)系的證據(jù),。被告作為新太公司的原技術(shù)人員,,電腦中存有原公司的軟件是情理之中,況且新太公司的軟件源代碼曾經(jīng)在媒體上公開過,,公司并沒有采取保密措施,。
    被告辯護(hù)律師還稱,新太公司采用的IPS系統(tǒng)是在國際軟件技術(shù)的原始不開放源代碼技術(shù)平臺上設(shè)計的,,由于技術(shù)老化,,目前處于退市的狀態(tài),而博安公司的“星石系統(tǒng)”在穩(wěn)定性,、安全性等方面具有明顯的優(yōu)勢,。
    與會專家表示,我國是發(fā)展中國家,,如果商業(yè)秘密保護(hù)的門檻設(shè)得過低,,總體上是不利于我國與發(fā)達(dá)國家在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域競爭的。更重要的是,,商業(yè)秘密的不科學(xué)保護(hù),,極易導(dǎo)致保護(hù)商業(yè)秘密與保護(hù)雇員流動之間的關(guān)系失去平衡,從而損害正常的市場競爭秩序,。

    “審級低”滋生地方保護(hù)

    “商業(yè)秘密犯罪應(yīng)當(dāng)由中級法院刑事一審,,否則極易產(chǎn)生地方保護(hù)”。這是記者在采訪多位專家時聽到的最多的一句話,。
    我國知識產(chǎn)權(quán)民事案件都是由中級以上人民法院管轄,,商業(yè)秘密犯罪尤其是技術(shù)秘密犯罪,一般情況下都涉及比較復(fù)雜的專利技術(shù)對比,。但在現(xiàn)行體制下,,商業(yè)秘密犯罪案件只能由縣級檢察院負(fù)責(zé)起訴,由縣級法院負(fù)責(zé)審理,。這些單位往往接觸科技類犯罪案件不多,,有時一個基層法院幾年都遇不到一個侵犯商業(yè)秘密案,加之商業(yè)秘密犯罪案件往往涉及很多專業(yè)性極強的問題,,基層法院缺乏辦案經(jīng)驗,。加上我國刑法對商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定又非常原則,缺乏明確的操作規(guī)范,,極易產(chǎn)生地方保護(hù)主義,。
    在高科技犯罪中,許多證據(jù)都是儲存在電腦硬盤中的電子證據(jù),,這種證據(jù)在存儲,、傳輸和使用過程中,極易遭到偽造,、篡改,、刪除等破壞,,并且這種偽造和篡改難以察覺和辨別,所以,,公安部對電子證據(jù)的取證和鑒定制定了嚴(yán)格的規(guī)則,如《公安機關(guān)電子數(shù)據(jù)鑒定規(guī)則》等,。然而,,這些規(guī)則在具體操作中卻經(jīng)常被忽視。新太案被告方的辯護(hù)律師反映,,由于不懂?dāng)?shù)字網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù),,辦案人員允許舉報人的專業(yè)人員參與案件偵查過程,從扣押物證到直接操控被扣押電腦,、光盤刻錄,,都由舉報人的專業(yè)人員操作,而不是按規(guī)定聘請無利害關(guān)系的公民到現(xiàn)場見證,。
   
    談到電子證據(jù)的認(rèn)定,,專家表示,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)盡可能地提取原始證據(jù),,如果確實需要使用電子證據(jù)的復(fù)制件,,應(yīng)當(dāng)采取嚴(yán)格的程序和標(biāo)準(zhǔn),以證明復(fù)制件與原件具有同一性,。在硬盤復(fù)制后,,應(yīng)當(dāng)采取嚴(yán)格的防篡改措施,不僅要封存起來由見證人簽字,,而且要采取在電子證據(jù)上添加數(shù)字水印或者附加電子簽名等措施,。但在新太案中,這些要求沒有完全按照法定程序來執(zhí)行,。在鑒定方面,,正如專家所言,“公安機關(guān)委托廣東專利信息中心知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定所出具的鑒定,,是取材于扣押的被告筆記本電腦上的源代碼,而不是客戶端正在使用的源代碼,,這樣作出的鑒定比對是沒有意義的,,也是不能說明問題的”。
    那么,,如何才能解決商業(yè)秘密保護(hù)不足,、制裁過度的現(xiàn)狀呢?
    專家給出的建議是,,對以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的犯罪行為,,國家應(yīng)加強制裁力度,,降低數(shù)額限制;對權(quán)利人的保密措施應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格要求,,同時要求被侵犯的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具有獨立價值,,有可能造成損失的數(shù)額也應(yīng)提高,否則應(yīng)以民事訴訟來解決,;對商業(yè)秘密犯罪,,應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行刑事訴訟法的基本規(guī)定;由中級法院負(fù)責(zé)刑事一審,,可與知識產(chǎn)權(quán)審判體制的整體改革相適應(yīng),,發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)審判隊伍的作用,統(tǒng)一審判標(biāo)準(zhǔn),。

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