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漳州中級法院法官與漳州臺商協(xié)會負(fù)責(zé)人座談,。資料照片 |
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漳州市現(xiàn)已投產(chǎn)開業(yè)的臺資企業(yè)逾1100家，實際到資約53億美元,。圖為漳州大型臺農(nóng)企業(yè)———東海冷凍食品有限公司的工作人員在農(nóng)殘檢測中心實驗室內(nèi)進(jìn)行檢測工作,。新華社記者
來建強(qiáng) 攝 |
日前在福州召開的“海峽兩岸司法實務(wù)研討會”上，兩岸140余名學(xué)者,、法官,、檢察官,、警官、律師研討了臺商在大陸隱名投資引發(fā)糾紛的話題,。
近年來,，臺商在大陸隱名投資日益頻繁，由此引發(fā)糾紛問題凸顯,。由于我國大陸地區(qū)立法未對隱名投資作出規(guī)定,，司法實踐中，作為隱名投資者的臺商的利益常常得不到保護(hù),。法律專家建議,，大陸立法和司法部門應(yīng)當(dāng)從維護(hù)兩岸人民合法權(quán)益的角度，在立法和司法層面對隱名投資作出回應(yīng),。
隱名投資受臺商青睞
隱名投資俗稱“入暗股”，是指由于某種原因,，投資一方實際出資認(rèn)購(隱名投資人),，但工商登記材料或公司章程、股東名冊中記載的出資人卻是他人(顯名投資人)的投資現(xiàn)象,。
福建省高級法院,、漳州市中級法院、廈門市中級法院,、福州市中級法院相關(guān)審判庭的法官透露,，近年來，因臺商隱名投資引發(fā)的糾紛日益增加,，已成為涉臺民商事案件主要類型,。
廈門市思明區(qū)法院法官楊麗芬、漳州市中級法院法官姚若賢認(rèn)為,，隱名投資方式受到臺商青睞的主要原因有三點：
一是規(guī)避大陸地區(qū)法律對外商投資形式,、投資領(lǐng)域的限制。國務(wù)院公布的《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》,，將外商投資項目分為鼓勵,、允許、限制和禁止四類,。鼓勵類,、限制類和禁止類的外商投資項目，列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》,。此外,，大陸法律法規(guī)對臺胞以個體工商戶、個人獨資企業(yè)或合伙形式投資沒有明確規(guī)定,。
臺商在選擇投資形式或投資領(lǐng)域時,，有時會有意識地選擇符合法定條件的大陸居民作為掛名股東或投資人,，達(dá)到利用特定投資形式投資或在受限制的領(lǐng)域投資目的。
二是避免兩岸重復(fù)征稅,。楊麗芬說,，以廈門為例，在企業(yè)所得稅方面,，出口型等享受特殊稅收優(yōu)惠政策的臺資企業(yè),，在廈門稅率為10%，在臺灣稅率為33%,；個人所得稅部分,，臺灣最高可以征收個人所得的40%，在大陸,，最高稅率達(dá)到45%,，臺商作為企業(yè)主，收入較高,，通常兩岸都按最高額度來收稅,，臺商的同一筆收入被重復(fù)征稅。
三是臺商對大陸法律缺乏了解,。臺灣地區(qū)相關(guān)“法律制度”允許隱名合伙,、隱名出資等投資形式存在，隱名投資人的權(quán)益能得到較好保護(hù),。一些臺商對大陸地區(qū)法律制度不熟悉,，忽視了大陸審批和注冊公司程序，形成隱名投資,。
此外,，臺灣地區(qū)對臺商在大陸最高投資額有限制，臺商采用隱名投資方式規(guī)避該規(guī)定,。
隱名投資易引發(fā)糾紛
與會法律專家指出,，大陸地區(qū)法律對于隱名投資沒有作出規(guī)定，臺商隱名投資發(fā)生糾紛時,，難以得到法律保護(hù),。司法實踐中，不少隱名投資糾紛是通過調(diào)解解決的,。
2007年,，臺商潘先生投資54萬元入“暗股”到廈門一家服裝企業(yè)。但是錢付出后,，潘先生才了解到入“暗股”不受大陸地區(qū)法律保護(hù),，他要求廈門的服裝廠退還入“暗股”的錢，但服裝廠沒有答應(yīng),。潘先生在廈門將服裝廠告上法庭,，請求法院確認(rèn)入股行為無效,、服裝廠返還其入股的資金54萬元。最終,，案件經(jīng)廈門中級法院調(diào)解,，雙方最終達(dá)成和解協(xié)議，服裝廠表示愿意分期歸還股金,，潘先生撤回起訴,。
福建省高級法院研究室近日對在閩臺商隱名投資問題的專題調(diào)研發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前臺商在大陸隱名投資的方式主要有三種：
一是臺商隱名開辦個體工商戶,、個人獨資企業(yè),。臺商不以自己的名義在大陸投資，而是借用大陸地區(qū)居民身份證來開辦個體戶或個人獨資企業(yè),。福建省高級法院研究室指出,，此類投資行為是違反大陸地區(qū)現(xiàn)行法律制度的。
司法實踐中,，臺商隱名開辦個體工商戶和個人獨資企業(yè)引發(fā)的糾紛主要有兩類：
隱名投資人與顯名投資人之間的糾紛,。臺商作為隱名投資人投資時，一般都會與顯名投資人簽訂合伙合同或委托合同,，就雙方權(quán)利義務(wù)作出約定。當(dāng)雙方就投資收益分配或投資款返還發(fā)生爭議時,，作為隱名投資人的臺商往往會訴諸法院,，要求顯名投資人履行約定的合同義務(wù)。司法實踐中,，該類合同通常得不到法院認(rèn)可,。福建省高級法院研究室指出，臺商隱名開辦個體工商戶,、個人獨資企業(yè)的投資方式規(guī)避了大陸法律強(qiáng)制性規(guī)定,，難以在司法實踐中得到認(rèn)可，發(fā)生該類糾紛時,，法院通常會判決隱名投資人與顯名投資人之間簽訂的合伙合同,、合作合同無效。
個體工商戶或個人獨資企業(yè)與第三人之間的糾紛,。臺商以大陸居民名義開辦個體工商戶或個人獨資企業(yè)與他人發(fā)生債務(wù)糾紛時,，臺商是否承擔(dān)責(zé)任成為司法實踐中的難題。
二是臺商隱名在大陸與他人合伙經(jīng)營或開辦合伙企業(yè),。司法實踐來看,，該類糾紛主要體現(xiàn)為臺商要求司法確認(rèn)其為合法的合伙人或要求合伙人返還投資款。司法實踐中處理該類糾紛的原則通常是認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間的合伙關(guān)系無效,。
三是臺商隱名在大陸開辦公司,。臺商實際出資認(rèn)購公司資本或參與設(shè)立公司,，但未經(jīng)大陸主管部門審批，公司工商登記材料,、章程,、股東名冊中未出現(xiàn)臺商股東名字。因此產(chǎn)生的糾紛通常有三類：
借款合同糾紛,。作為隱名投資人的臺商與顯名股東之間有借條,，但借條中又體現(xiàn)了投資內(nèi)容，臺商要求返還借款(實際上是投資款),。
隱名投資人要求返還投資款糾紛,。作為隱名投資人的臺商起訴要求所投資的公司或顯名股東返還投資款。
隱名投資人起訴要求法院確認(rèn)其合法股東身份,，獲得與顯名股東一樣的地位和權(quán)益,。對于此類糾紛，司法實踐中的作法較為一致,，即直接判決駁回作為隱名投資人的臺商的訴訟請求,，不確認(rèn)其享有合法股東身份。
從立法,、司法層面完善制度回應(yīng)隱名投資現(xiàn)象
福建司法機(jī)關(guān)有關(guān)人士認(rèn)為,，隱名投資產(chǎn)生臺商合理利益保護(hù)問題已經(jīng)成為當(dāng)前涉臺審判一個較為突出問題，由于大陸地區(qū)法律對于隱名投資沒有作出規(guī)定,，臺商利益難以得到有效保護(hù),，大陸有必要從立法和司法層面作出回應(yīng)。
福建省高級法院研究室提出,，應(yīng)該從立法層面擴(kuò)大臺灣居民在大陸投資的形式,，借鑒國家工商行政管理總局制定的《港澳居民在內(nèi)地申辦個體工商戶登記管理工作的若干意見》的作法，允許臺灣居民在大陸申辦個體工商戶,，無需經(jīng)過主管部門審批,，但對其經(jīng)營范圍要進(jìn)行限制。
福建司法機(jī)關(guān)人士指出,，在當(dāng)前立法對臺商投資范圍和審批程序進(jìn)行了明確規(guī)定的前提下,，臺商為規(guī)避這些規(guī)定采用隱名形式投資，發(fā)生糾紛后其利益很難得到法院保護(hù),。為此,，臺商應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)風(fēng)險意識，增強(qiáng)對大陸相關(guān)法律法規(guī)的了解,。
與會的一些法律專家提出,，當(dāng)前大陸正在進(jìn)行民法典立法，借鑒臺灣地區(qū)及市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的立法，在相關(guān)法律中對當(dāng)前日益凸顯的隱名投資問題作出專門規(guī)定,，是解決當(dāng)前司法實踐處理該類糾紛缺乏法律依據(jù)問題的治本之策,。 |