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雖然跟微軟有關(guān)的任何訴訟都可能成為今天的新聞熱點，但是最近鬧得沸沸揚揚的中易公司狀告美國微軟公司侵犯鄭碼拼音輸入法專利的案子還是特別令人矚目,。原因有二：其一是2007年美國將與中國的知識產(chǎn)權(quán)爭端訴諸WTO之后,，中美之間的重大知識產(chǎn)權(quán)訴訟似乎就變得敏感起來，尤其是多年飽受美國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)訴訟困擾的中國企業(yè)反過來起訴美國企業(yè)侵權(quán),，這自然特別挑動媒體的神經(jīng),；其二是2007年關(guān)于漢字拼音輸入法和字庫的熱點爭議還真不少，先有谷歌拼音輸入法涉嫌抄襲搜狐公司的搜狗輸入法的網(wǎng)絡(luò)口水戰(zhàn),，后有北大方正起訴美國暴雪娛樂公司等,，指控其《魔獸世界》游戲侵犯方正字庫著作權(quán)，索賠一億元,。但無論從被告的實力,、知名度還是訴訟的復(fù)雜程度,、雙方的策略技巧等方面來看，中易訴微軟案理所當(dāng)然是熱點中的焦點,。
有人認為,，微軟作為大公司，會考慮自己的社會聲譽,，因而如果直接拿出其聲稱的之前已經(jīng)獲得授權(quán)的證據(jù),，那么，不僅可以立刻消弭爭議,，還可以避免損害自身聲譽,。筆者認為，以卷入知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟推測微軟這樣的公司會擔(dān)心影響自己的聲譽,，這樣的判斷欠缺依據(jù),，因為至少從目前的實際來看，不管是如何著名的跨國公司,，哪怕是聲譽最為卓著,、最富有社會責(zé)任感的頂尖企業(yè)，都難免卷入訴訟,，特別是知識產(chǎn)權(quán)訴訟,。因而，在專業(yè)人士層面,，訴訟一般不會牽涉到公司正負面的評價,，至少在裁判結(jié)果生效前不會,。以微軟有無社會聲譽的考慮來揣度其訴訟立場，難以讓人信服,。
微軟作為一個以知識產(chǎn)權(quán)立足的頂尖企業(yè),，素以尊重和重視知識產(chǎn)權(quán)保護自詡。筆者相信這一點也是真誠的,。據(jù)說在微軟創(chuàng)業(yè)早期,，因為彼時美國人還沒有形成付費使用軟件的習(xí)慣，軟件盜版相當(dāng)普遍,，以至于比爾·蓋茨四處呼吁保護知識產(chǎn)權(quán),，要別人付錢購買他的正版軟件許可（license），那時他就是一個場面上風(fēng)風(fēng)光光,、而私下里頗為不受歡迎的人,。
面對中易的起訴，微軟拒絕承認侵權(quán),，否則公關(guān)上就先下一城了,。但是微軟畢竟是在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域經(jīng)驗豐富的高手，加上實力雄厚,，能延聘當(dāng)?shù)刈顑?yōu)秀的專業(yè)機構(gòu)和專業(yè)人士提供專業(yè)服務(wù),，因而筆者以為，微軟在一個它一直大聲疾呼需要加強保護的新興市場卻被控侵權(quán)而被告上法庭,，至少表面上相當(dāng)滑稽和被動,。在這種背景下，看微軟公司的公關(guān),、法律戰(zhàn)略和策略上是如何應(yīng)對,，未來它還將如何應(yīng)對，從我國廣大企業(yè)尤其是中小民營企業(yè)一方來說,，是認真學(xué)習(xí)總結(jié)如何應(yīng)對專利訴訟的絕佳機會,。
目前，我國的企業(yè)尤其是小企業(yè)一旦接到外國法院傳票,，得知自己被卷入專利侵權(quán)訴訟之后,，一般是能打就打，不能打就逃（丟掉海外的市場或者關(guān)門重來,，打一槍換一個地方）,。打的時候，一般也都是圍繞自己“如何不侵權(quán)”或者“沒有獲利”來抗辯,，非但熟悉專利訴訟的程序和技巧的不多,，很多時候那些企業(yè)就連律師都請不起。
微軟在接到訴訟后，徑直向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出要求宣告鄭碼拼音輸入法的專利無效,，并申請法院中止審理,，有人認為這樣雖然有可能拖跨原告（在美國可能，在中國則不大會,，因為中國的律師費用還沒有高到拖垮企業(yè)的地步）,，但也拖長了訴訟的時間，增大了成本,。筆者以為,，微軟此舉是將我國《孫子兵法》和三十六計活學(xué)活用到知識產(chǎn)權(quán)斗爭領(lǐng)域。簡單點說,，這一招就是“圍魏救趙”或者“釜底抽薪”：如果向國家知識產(chǎn)權(quán)局要求宣告專利無效成立,，那么就徹底瓦解了中易的權(quán)利基礎(chǔ)，原告就得掂量掂量,，自己的專利含金量有多大,？能不能經(jīng)得起國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會以及隨后的兩級法院的司法審查？而且,，筆者相信微軟此舉應(yīng)屬有備而來,，其律師想必已經(jīng)注意到并研究了我國在數(shù)年前的一個相關(guān)案例：王碼五筆輸入法與聯(lián)想之間的知識產(chǎn)權(quán)糾紛。那個案子因為王碼公司在與東南技術(shù)貿(mào)易總公司的上訴案件中敗北,，最終王碼公司不得不撤訴,，聯(lián)想因此獲勝，笑到了最后,。雖然我國不是判例法國家,，在先的判例不會必然對后面的案件產(chǎn)生拘束力,，但是，有這樣一個類似的案件在前,，不能說不是讓微軟興奮,，鼓勵它舍近求遠，試圖以釜底抽薪的辦法一勞永逸解決本案爭議的重要因素之一,。
以宣告專利無效為由啟動專利復(fù)審程序,，對侵權(quán)訴訟的原告有沒有震懾力？要回答這個問題,，可以參考一下2006年轟動一時的中國五位知識產(chǎn)權(quán)學(xué)者請求宣告3C聯(lián)盟的DVD專利池?zé)o效案,。北京大學(xué)張平教授等五位學(xué)者提出無效宣告請求后，專利池的權(quán)利人怕了,，因為張平教授和她可敬的團隊通過大量研究發(fā)現(xiàn),，專利池中的某些專利不僅不符合中國專利法，甚至還存在過期乃至子虛烏有的專利，而我國企業(yè)界居然沒有人認真組織專業(yè)人士去詳盡檢索和研究,。在五位學(xué)者翔實的實證研究面前,，最后專利權(quán)人不得不接受了學(xué)者們的條件。
熟悉專利制度的人都知道,，我國現(xiàn)行的實用新型專利由于不進行實質(zhì)審查,，其權(quán)利狀態(tài)穩(wěn)定性和可靠性較差，一旦進入實質(zhì)審查就有可能被宣告無效,。即使是通過實質(zhì)審查的發(fā)明專利,，也不排除會因為種種原因而被宣告無效。專利法律制度和實踐是非常復(fù)雜精深的學(xué)問,，由于科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域紛繁蕪雜,，沒有哪個機構(gòu)或者個人能全部涵蓋，因而在每一個個案中,，勤奮,、踏實的專業(yè)工作者都有發(fā)現(xiàn)勝訴機會的可能。中國企業(yè)在開始注重研發(fā)和自主創(chuàng)新的同時,，有多少在注重培養(yǎng)這種對專利法律制度的敬畏和尊重呢,？
(作者為上海律協(xié)信息網(wǎng)絡(luò)及電子商務(wù)研究委員會副主任，上海市法學(xué)會會員,，上海市金融法制研究會會員) |