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一國保留外匯儲備,，主要是平衡國際收支,、穩(wěn)定匯率,、償還外債,，一旦國際收支出現(xiàn)逆差或匯率出現(xiàn)大幅波動,，可隨時用于干預(yù),，保持本國幣制的穩(wěn)定,。但外匯儲備規(guī)模并不是越多越好,，據(jù)學(xué)界的測算,，最佳規(guī)模應(yīng)該保持在5000億至7000億美元,。但截至2006年底，我國外匯儲備突破了萬億美元,，穩(wěn)居全球第一,。如何提高巨額外匯儲備的收益，成了溫總理的一大難題,，被稱為“富貴的煩惱”,。
事實(shí)上，從2003年底國務(wù)院決定動用外匯儲備注資商業(yè)銀行開始,，中國就嘗試“過�,！蓖鈪R儲備的投資，當(dāng)時成立了專門負(fù)責(zé)外匯注資的機(jī)構(gòu)——匯金公司,。關(guān)于匯金公司的性質(zhì),、定位、職能,、人員編制等一直帶著神秘色彩,，爭議不斷，筆者也曾撰文質(zhì)疑,。2007年初,，全國金融工作會議決定舍棄“金融國資委”的行政模式，組建一個超脫任何部門的外匯投資機(jī)構(gòu),，被媒體稱為“外匯投資公司”,。
新華社3月14日報道，外匯投資公司由國務(wù)院直接領(lǐng)導(dǎo),，專門從事外匯的投資管理,，規(guī)模預(yù)計在2000億美元，一旦成立,，將成為中國最大的投資公司,。對于這么一個龐大的機(jī)構(gòu)，我們首要關(guān)心的是：“外匯投資公司”是一個什么性質(zhì)的公司,，其業(yè)務(wù)范圍是什么,，是金融類企業(yè)還是非金融類企業(yè)，是特設(shè)成立的,，還是按照《公司法》設(shè)立的,，有沒有必要對其職能、組織架構(gòu),、投資方向等進(jìn)行專門立法,？
一些專家建議對外匯投資公司制訂專門的法律法規(guī),，以確定公司性質(zhì),、完善治理結(jié)構(gòu),，規(guī)范公司的運(yùn)作。并以一些北歐國家和新加坡設(shè)立的外匯儲備投資公司就為《公司法》所特別豁免,，并由特定的法律管轄來論證立法的必要性,。事實(shí)上，專家們混淆了“外匯投資”和“外匯投資公司”立法的界限,。對于外匯投資和外匯儲備的管理而言,，確有立法的必要。但是外匯管理法或者外匯投資法不是“外匯投資公司法”,，前者是對外匯或者外匯投資行為的規(guī)范,，而后者是對投資主體的法律規(guī)制。
在國內(nèi)外,，對某些特殊公司確實(shí)有專門立法的先例,，但對一個公司進(jìn)行專門立法，則除非該公司承擔(dān)特殊的公共政策方面的職能,，不屬于市場化運(yùn)作的機(jī)構(gòu),，如國務(wù)院對三峽工程總公司進(jìn)行立法，制定了《三峽工程公司條例》,，但對于商業(yè)化的公司,，則鮮有專門立法的先例。按照筆者的理解,，既然外匯投資公司作為一個市場化,、商業(yè)化的投資機(jī)構(gòu)，其和一般的投資公司一樣,，都應(yīng)該適用《公司法》,，而不要輕易搞一些“特批”或者行政特設(shè)的行為，輕易突破《公司法》對公司設(shè)立和法人治理等方面的規(guī)范,，成立一些不受《公司法》約束的特權(quán)公司,。
《公司法》自1994年實(shí)施以來，屢屢被政府的一些“特批”公司所突破,，顏面無存,，使《公司法》一度成為實(shí)施狀況最差的法律。特別是上世紀(jì)90年代成立的一些窗口公司,，投資等不受《公司法》的制約,，法人治理結(jié)構(gòu)不完善，脫離監(jiān)控,，造成的損失歷歷在目,，尤以廣東粵海集團(tuán)虧損300多億元為甚，甚至對中國的改革開放形象都造成了很大的負(fù)面影響,，這都是違反《公司法》的代價,。前車之鑒,，不可不防。外匯投資公司的投資行為和一般公司并無二致,，應(yīng)該按照《公司法》完善其決策機(jī)制和風(fēng)險防范機(jī)制,，進(jìn)行評估和問責(zé)，有何必要動用寶貴的立法資源專門立法呢,？至于外匯投資的領(lǐng)域,、投資方式等問題，則屬于《外匯管理法》的必備內(nèi)容,，和對外匯投資公司本身的法律規(guī)制是截然不同的立法事項,。
因此，筆者建議外匯投資公司在籌備的時候,，應(yīng)該完全按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定設(shè)立,，完善其組織架構(gòu)，而不要通過特設(shè)等方式設(shè)立,。只有在《公司法》的范圍內(nèi)來運(yùn)作,，才能確保外匯投資的安全。同時,，吁請全國人大盡快制定《外匯儲備管理法》,，對外匯儲備的使用、經(jīng)營,、管理及投資方向作出明確的規(guī)定,，確保外匯投資的安全。
(作者系法律從業(yè)者) |